Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

ФИЛИАЛ

Дальневосточного государственного технического университета

(ДВПИ им. В.В. Куйбышева)

в г.Петропавловске-Камчатском

____________________________________________________________________

Колушева Марина Леонидовна

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Исключительные права на средства индивидуализации товаров, работ, услуг и их производителей

по специальности 030501 Юриспруденция

Научный руководитель

(к.ю.н, доцент) Руденченко Н.А.

Петропавловск-Камчатский 2005

Содержание

Введение                                                                                                                           3

Глава 1. Средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ, услуг                                                           6

            Фирменное наименование                                                                                   6

            Товарный знак, знак обслуживания                                                                  15

            Наименование мест происхождения товара                                                     27

            Коммерческое обозначение, торговая марка, брэнд, логотип                        36

1.5 Доменное имя - средство индивидуализации компании или только адресное имя в сети Интернет?                                                                                               44

Глава 2. Передача исключительных прав на средства индивидуализации    48

2.1 Формы передачи прав связанных с фирменным наименованием                  48

2.2 Договоры о передаче прав на товарный знак, знак обслуживания                49

2.3 Договор коммерческой концессии как комплекс передачи исключительных прав                                                                                                                       53

Глава 3. Защита исключительных прав на средства индивидуализации        60

3.1 Защита права на фирменное наименование                                                     60

3.2. Защита прав на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товара                                                                                              63

Заключение                                                                                                                    70

Библиография                                                                                                                  73

Приложение                                                                                                                     80

Введение

       В условиях современной рыночной экономики в России все более важным элементом становятся такие важные объекты интеллектуальной собственности, как средства индивидуализации товаров, работ, услуг и их производителей: фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Создание равных условий хозяйствования для различных типов товаровладельцев, внедрение конкурентных начал в их деятельность и повышение ответственности за ее результаты, необходимость насыщения рынка товарами и услугами обуславливает объективную потребность в оценке и защите объектов интеллектуальной собственности средств индивидуализации, тем самым особым образом подчеркивая  актуальность исследуемой темы.

Средства индивидуализации являясь относительно новым институтом, уже прочно входят в нашу повседневную жизнь - шоколадные "Мишки", молочные "Му-му", шипучий "Буратино"... Вкус, знакомый с детства. "Жигулевское", "Столичная", валидол - такие знакомые названия, но мало кто задумывается, что сегодня эти товарные знаки стоят миллионы долларов и за них идет настоящая война - соответственно правовая охрана исключительных прав на средства индивидуализации занимает одно из важнейших мест в области охраны интеллектуальной  собственности.

Целью дипломной работы является исследование исключительных прав на средства индивидуализации в Российской Федерации. Для достижения поставленной цели, необходимо разрешить следующие задачи:

1.Исследовать основные понятия объектов исключительных прав;

2.Осветить актуальные проблемы законодательного регулирования таких понятий как – коммерческие обозначения, доменные имена в сети Интернет;

3. Раскрыть механизмы правовой охраны  и передачи исключительных прав,

Структура работы состоит из введения, основной части, заключения, библиографии, а так  же приложений.

Основная часть включает в себя три главы, которые, в свою очередь, разбиты на разделы.

В первой главе освещаются основные  понятия, раскрывается сущность основных средств индивидуализации, исторический путь развития законодательства, а так же освещаются актуальные проблемы  в этой области.

 Вторая глава работы раскрывает способы передачи исключительных прав, уделяя особое внимание некоторым видам договоров раскрывая их существенные условия.

Третья глава посвящена правовой охране исключительных прав на средства индивидуализации, рассмотрены основные виды ответственности за незаконное использование.

 В ходе исследования были изучены и сравнены точки зрения различных ученых – цивилистов, работающих над  проблемными вопросами в этой области в Российской Федерации.

В работе были использованы нормативно-правовые акты различных уровней: Гражданский Кодекс РФ, ФЗ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименований мест происхождения товаров»,  нормативные акты, утвержденные Роспатентом, а так же важнейшие международные нормы.

Кроме того, на настоящий момент накоплена судебная практика в виде обобщений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (и постановлений его Президиума по конкретным делам, которые так же были использованы при исследовании темы работы.

Использование литературных источников для написания данной работы было затруднено в виду отсутствия доступа к  новым и, что очень важно для научного исследования - узко специализированным источников, имеющаяся же  в наличии литература в основном либо рассматривает эту темы лишь в  общих чертах, либо устарела в следствии  существенных изменений законодательства, в результате - в данной работе в основном использованы  материалы предоставленные: редакциями специализированных журналов в этой области, таких «Патенты и лицензии», «Интеллектуальная собственность», службой поддержки пользователей электронно-правовой системы «Гарант» в виде электронных версий статей и комментариев к законодательству, учебные пособия, материалы научно-практических конференций опубликованных кафедрой ЮНЕСКО по авторскому праву, а так же личные архивы авторов публикаций и патентных поверенных.

Тема дипломной работы - «Исключительные права на средства индивидуализации товаров, работ, услуг и их производителей - вызывает повышенный интерес правоведов, научных работников, юристов и это  не случайно, поскольку в условиях развивающихся рыночных отношений предоставление участникам оборота воз­можности индивидуализации особо актуально. Потребность в такой индивидуализации диктует­ся рядом факторов и прежде всего жесткой конкурентной борьбой, ко­торая ведется между однородными предприятиями. При этом любой участник оборота вправе рассчитывать на то, чтобы и в деловом мире, и среди потребителей, и в глазах общественного мнения его оценивали по реальным заслугам. Приобретая и осуществляя права и обязанности под своим фирменным наименованием, коммерческим обозначением, товарным знаком и знаком обслуживания юридическое лицо и индивидуальный предприниматель реализует воз­можность на индивидуализацию своего участия в обороте.

Глава 1. Средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ, услуг

1.1  Фирменное наименование

Потребность в индивидуализации участников гражданского обо­рота, а также производимых и реализуемых ими товаров и услуг воз­никла в России, как и в других странах, еще на ранней стадии развития товарно-денежных отношений. Обычай применения различного рода клейм, марок и других знаков уходит своими корнями к временам Древней Руси. Однако нормативная регламентация связанных с этим отношений появилась лишь в XIXв.

В доктрине российского торгового права и судебной практике существовало два основных подхода к вопросу о юридической природе фирмы.

Согласно первой точке зрения, фирменное наименование (фирма) рассматривалось как торговое имя лица, производящего торговлю (единоличного - купец или коллективного - товарищество).

В соответствии с другой точкой зрения фирма признавалась наименованием самого торгово-промышленного предприятия. [2.31 C.150]

Часть первая ГК РФ посвящает фирмен­ным наименованиям ряд норм общего характера (п. 4 ст. 54), содержит требования к фирменным наименованиям отдельных коммерческих организаций (ст. 69,82,87,95,96 и др.), а также указывает, что фирмен­ное наименование включается в понятие интеллектуальной собствен­ности (ст. 138) и входит в состав предприятия как единого имущест­венного комплекса (ст. 132). В части второй ГК РФ о фирменных наименова­ниях упоминается в правилах о договорах купли-продажи (ст. 559) и аренды (ст. 656) предприятий, а более подробно говорится в правилах о договоре коммерческой концессии (ст. 1027-1040). [1.5] Имеется также ряд других законодательных и подзаконных актов, содержащих от­дельные нормы о фирменных наименованиях.

Основное назначение фирменного наименования состоит в индивидуализации отдельных участников гражданского оборота. Чтобы обеспечить решение данной задачи, законодательство предъявляет к фирменным наименованиям ряд требований, которые обычно оцениваются в литературе в качестве принципов:

- ведущим принципом является принцип истинности фирмы  -  Фирменное наименование дол­жно содержать соответствующее действительности указание на орга­низационно-правовую форму предприятия (казенное предприятие, общество с ограниченной ответственностью, и т.д.), его тип (государственное, муниципальное, частное), про­филь деятельности (производственное, научное, коммерческое и т.д.), личность владельца и т.п.

-               принцип исключительности фирмы - для выполнения функции индивидуализации оно должно обладать от­личительными признаками, которые не допускали бы смешения од­ной фирмы с другой. т.е. фирменное наименование должно быть новым и отличным от уже используемых наименований. Указан­ный принцип при всей его видимой простоте является наиболее слож­ным в плане практической реализации. Более подробно спорные вопросы связанные с данным принципом освещены ниже в рассмотрение вопроса о  праве на фирменное наименование.

-               принцип постоянства фирмы - фирма остается неизменной в течение всего времени, пока пользующийся ею предприниматель сохраняет свой организационно-правовой статус, не допускается произвольное и не обусловленное переменой правового статуса изме­нение фирменного наименования. Если произошло изменение организационно-правовой формы предприятия или сменился его владелец, это должно найти соответст­вующее отражение в фирменном наименовании, так же  изменения в фирму вносятся автоматически по прямому указанию закона. Это про­исходит, например, при изменении наименования населенных пунк­тов, названия которых включены в фирму (п. 7 Положения о фирме). [2.65 C.572] В проекте ФЗ  “О фирменных наименованиях” предусматривается возможность изменениея фирменного наименования только с обязательным указанием на преемственную связь с прежним наименованием и ограничение, что таким правом фирма может воспользоваться не чаще чем один раз в пять лет.

Рассмотренные выше принципы определяют структуру фирмен­ного наименования. [2.65 C.573]

Словесное обозначение, кото­рое используется в качестве фирменного наименования, должно строиться по определен­ным правилам и состоять из относительно самостоятельных частей. В литературе принято выделять две части фирменного наименования — основную, которая именуется корпусом фирмы, и вспомогательную, которая именуется добавлениями. Корпус фирмы, являющийся обязательной частью вся­кого фирменного наименования, содержит указание на организацион­но-правовую форму предприятия, его тип и предмет деятельности, а в некоторых случаях — и на другие его характеристики. [2.65 C.574] Так, фирменное наименование акционерного общества обязательно должно содержать указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК РФ)[1.12]

К корпусу фирмы добавляется вспомогательная часть, элементы которой подразделяются на обязательные и факультативные. Обяза­тельным добавлением является специальное наименование предприя­тия, его номер или иное обозначение, необходимое для отличия одних предприятий от других. Роль таких наименований чаще всего выпол­няют различные условные обозначения в виде оригинальных слов, имен собственных, гео­графических названий и т.д. Другие добавления, типа указаний «универсальный», «специализированный», «централь­ный» и т.п., в том числе сокращенное наименование фирмы, относятся к числу факультативных добавле­ний, которые могут включаться в фирму по усмотрению ее владельца. Должно быть выражено на рус­ском языке, хотя бы в качестве специального наименования и исполь­зовалось иностранное слово. В последнем случае по усмотрению предприятия оно либо дается в переводе на русский язык, либо запи­сывается в виде транслитерации буквами русского алфавита.

Отдельные слова и словосочетания могут включаться в состав фирменных наименований только при соблюдении определенных ус­ловий, например использовать в сво­ем фирменном наименовании слово «банк» и производные от него слова и словосочетания имеют право только те организации, которые обладают лицензией на осуществление банковской деятельности [1.10] . Примеры образованных фирменных наименований см. в приложении №1.

Сущность права на фирменное наименование заключается в гарантированной юриди­ческому лицу возможности выступать в гражданском обороте под соб­ственным фирменным наименованием.

Конкретные формы реализации права на фирму достаточно много­образны. Под своим фирменным наименованием юридическое лицо совершает гражданско-правовые сделки и иные юридические дейст­вия, осуществляет личные неимущественные права, защищает свои нарушенные или оспариваемые права и т.д. Фирмовладелец вправе помещать свое фирменное наименование на вывесках, бланках, счетах, прейскурантах и т.п. Фирменное наименование может использоваться в разнообразных публикациях рекламного характера, объявлениях, аннотациях и т.п.

Наряду с правом на совершение разнообразных действий по ис­пользованию фирменного наименования по своему усмотрению (по­ложительная сторона права на фирму) фирмообладатель вправе тре­бовать от всех третьих лиц воздержания от любых действий, связанных с неправомерным использованием принадлежащего ему фирменного наименования (негативная сторона права на фирму, но фирменное наименование юридического лица может, в том числе и вопреки воле фирмовладельца, упоминаться любыми заинтересованными лицами, например, в публикациях, по­священных анализу рынка, различных рейтингах, обобщениях судеб­ной практики и т.д. При этом фирменное наименование не должно искажаться, в частности создавать у публики ложное представление об организационно-правовом статусе юридического лица. [2.65 С.578]

Характеризуя юридическую природу права на фирменное наименование, следует выде­лить несколько свойственных ему признаков:

1.                 Данное субъективное право носит исключительный характер, т.е. субъект права обладает монополией на реализацию тех возможностей, которые заложены в данном субъективном праве - юридическое лицо, которое приобрело право на фирму в установленном порядке, вправе потребовать от любого предпринимателя прекращения использования тождественного или сходного наименования. [2.65 С.578]

Данный признак собственно соответствует утверждению «Одно предприятие - одно исключительное фирменное наименование», но на практике по данному вопросу возникает немало разногласий.

         Не допускается использование тождественных фирменных наименований различными субъектами, с одной стороны, и, напротив, разрешается выступать в обороте хотя бы и под сходными, но не полностью совпадающими фирмами. Поэтому, например, если предприятия имеют различную организационно-пра­вовую форму, которая отражена в их фирменном наименовании и действуют на разных территориях, они могут выступать в обороте под одним и тем же названием. Такую позицию занял, в частности, Высший Арбитражный Суд РФ, давший соответ­ствующее разъяснение в письме от 29 мая 1992 г. № С-13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике». [3.73]

Позиция цивилистов и законодателей по возможности существования предприятий со сходными фирменными наименованиями так же неоднозначна.

А.П. Сергеев и Трахтенгерц Л. А  считают, что существование предприятий, имеющих сходные (иногда даже полностью совпадающих) фирменные наименования вполне допустимо - поскольку подавляющее большин­ство одноименных предприятий действует в совершенно различных сферах бизнеса и территориальных границах, что не создает большой опасности их смешения другими участниками оборота и потребителями. [2.65 С. 579], [2.71]

В связи с вышеизложенным и с категоричными заявлениями некоторых ученых о невозможности существования повторяющихся фирменных наименований заслуживает особого внимания   факт попытки нормативного регулирования вопроса о повторяемости фирменных наименований на территории г.Москвы., в соответствии с п. 5.5 закона города Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве" [1.13]  не допускалось дублирование фирменных наименований и это могло послужить и служило причиной для отказа в регистрации юридического лица.

Данный порядок регулирования использования фирменного наименования, действовал на территории города Москвы до вступления в силу Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" [1.11] и на мой взгляд вступает в прямое противоречие с позицией Высшего Арбитражного Суда РФ, в письме «Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике». [3.73], [2.46]

Необходимость разработки закона о фирменных наименованиях назрела давно. В 80-е гг. даже предпринимались попытки его разработать. В конце 2000 г. Правительство Российской Федерации включило в план подготовки проектов федеральных законов на 2001 г. проект федерального закона “О фирменных наименованиях”. Разрабатывался он Роспатентом совместно с Министерством по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и Министерством юстиции. В июне 2001 г. законопроект был представлен в Правительство Российской Федерации для последующего внесения в Государственную думу. [2.56]. На момент написания дипломной работы – 2005год – закон так и не принят.

В настоящее время в России существуют сотни предприятий, имеющих полностью совпадающие фирменные наименования. Подавляющее большинство из них, дейст­вуя в различных сферах бизнеса и на разных территориях, никогда друг о друге даже не слышали. Если исходить из того, что такое поло­жение недопустимо то необходимо решить как выйти из этой ситуации, при этом избежав неоправданных затрат.

Резонно задать вопрос: существует ли вообще объективная потребность в том, чтобы в масштабах такой стра­ны, как Россия, существовало только одно предприятие, действующее под конкретным фирменным наименованием? Безусловный запрет на использование сходных фирменных наименований неизбежно приведет к возникновению проблем  с его применением на практике, хотя бы в силу элементарной ограниченности круга тех специальных наименований, которые входят в охраняемую законом фирму, и ог­ромного числа предпринимателей, да и в реальном мире бизнеса поскольку подавляющее большинство одноименных предприятий действуют в совершенно различных его сферах и территориальных границах, что само по себе не создает большой опасности их смешения с другими участниками оборота и потребителями.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, полагаю, что существование предприятий со сходными фирменными наименованиями в принципе допустимо - если они осуществляют свою деятельность в разных отраслях бизнеса и на разных территориях, т.к. при таких условиях опасность смешения сводится к минимуму. Однако для того, чтобы не подвергать сомнению принцип исключительности фирменного  наименования, считаю, что любой фирмообладатель может добиваться того, чтобы используемое им фирменное наименование не применялось другими лицами, доказав при этом две вещи. Во-первых, он должен подтвердить, что право на данное фирменное наименование он приобрел в установленном порядке раньше того лица, у которого он это право оспаривает. Во-вто­рых, ему следует аргументировано обосновать, почему использова­ние такого же фирменного наименования другим лицом нарушает его законные интересы (например, если ответчик своей деятельностью наносит вред его деловой репутации, либо незаслуженно пользуется его известностью).

Все это позволяет прийти к выводу, что право на фирму вполне обоснованно относится к числу исключительных прав, но его свойство исключи­тельности должно трактоваться в соответствии с общим смыслом за­конодательства о фирменных наименованиях.

2. Право на фирму относится к числу абсолютных прав, т.е. таких прав, которые действуют в отношении всех третьих лиц, обязан­ных воздерживаться от нарушения правомочий, предоставленных их владельцам.

3. Право на фирму обычно характеризуется в литературе как личное неимущественное право.

4. Право на фирму носит в принципе бессрочный характер.

Существенной особенностью права на пользование фирменным наименованием является то, что одновременно оно выступает и в каче­стве обязанности юридического лица. Юридические лица должны пользоваться своими точными и полными фирменными наименованиями, соответствующими требова­ниям действующего законодательства. Как наруше­ния действующего законодательства следует квалифицировать и слу­чаи анонимного выступления юридических лиц в гражданском обороте, например, помещение в печати объявлений о реализации то­варов и услуг, найме персонала и т.п. без указания фирменного наиме­нования организации, ведение торговли в безымянных торговых точ­ках без каких-либо вывесок и т.д.

Право на фирму охраняется на всей территории РФ, а также в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности во всех странах, являющихся участницами данной Кон­венции это означает, что фирменные наименования российских предприятий пользуются охраной во всех странах Парижского Союза, а с другой стороны, свидетельствует о том, что на территории России охраняются фирменные наименования любых иностранных предпри­ятий, находящихся в странах — участницах Парижской конвенции. [1.1]

Вопрос о том, с какого момента у юридического лица возникает право на фирменное наименование, представляет известную сложность и в настоящее время в российском гражданском законодательстве в окончательном виде еще не решен. На протяжении всего периода охраны фирменных наименований в России отсутствовала система специальной их регистрации. Право на фирму возникало в явочном порядке с того момента, когда юридическое лицо фактически начинало пользоваться данной фирмой, при условии ее соответствия требованиям закона. Подобный способ возникновения права на фирму характерен для законодательства мно­гих стран и, попутно заметим, полностью соответствует требованиям Парижской конвенции.

Составители первой части ГК РФ  за­крепили в п.4 ст.54 ГК РФ  специальные правила об обязательном фирменном наименовании коммерческой организации, которое подлежит специальной регистрации согласно закону и иным правовым актам, которые должны определить и порядок пользования фирменным наименованием. [2.65 C.582]

         «Однако пока такого закона нет – считает О.Н. Садиков-, фирменное наименование коммерческой организации регистрируется вместе с самой организацией в составе ее учредительных документов, как и у прочих, некоммерческих юридических лиц. С момента регистрации у коммерческой организации возникает то исключительное право на фирму (фирменное наименование), о котором говорит абз.2 п.4 статьи 54 ГК РФ. [2.50] Такого мнению придерживаются  и другие известные цивилисты.

         Особого внимания заслуживает вопрос о судьбе фирменного наиме­нования при реорганизации юридических лиц, так как именно в этой области возникает больше всего спорных моментов (Приложение №2)

Субъективное право на фирменное наи­менование действует, в принципе, бессрочно и при­надлежит юридическому лицу в течение всего периода его деятельно­сти. Поэтому, по общему правилу, данное право прекращается одно­временно с ликвидацией самого юридического лица.

Однако  существует ряд оснований по которым право на фирменное наименование может прекратиться досрочно, хотя бы само юридическое лицо и продолжало существовать:

1. Фирмовладелец вправе сам в любой момент отказаться от права на пользование конкретным фирменным наименованием. Хо­тя, как указывалось выше, для фирмы характерен принцип постоянст­ва, ничто не может заставить ее владельца выступать в обороте все время под одним и тем же именем.

2. При переходе предприятия к новому владельцу, если условия такой передачи не предусматривают сохранение за предприятием прежнего фирменного наименования.

3. В случае реорганизации юридического лица, в ходе которой оно может, а иног­да и должно изменить свое прежнее фирменное наименование.

4. По решению суда ввиду несоответствия его требованиям закона или нарушения охраняемых законом прав и интересов других лиц.

Фирменные наименования, которые по тем или иным причинам перестали быть объектами исключительных прав конкретных юриди­ческих лиц могут быть избраны для своего обозначения любыми заинтересован­ными в этом участниками оборота. [2.65 C.593]

В заключении хотелось бы отметить, что предоставление права выступать в хозяйственном обороте под собственным фирменным наименованием занимает важнейшее место в комплексе исключительных прав на средства индивидуализации. Потребность в индивидуализации диктует­ся рядом факторов и прежде всего жесткой конкурентной борьбой, ко­торая ведется между однородными предприятиями. При этом любой участник оборота вправе рассчитывать на то, чтобы и в деловом мире, и среди потребителей, и в глазах общественного мнения его оценивали по реальным заслугам. Приобретая и осуществляя права и обязанности под своим фирменным наименованием, юридическое лицо реализует свое право на индивидуализацию своего участия в обороте.

2. Товарный знак, знак обслуживания.

Рыночный механизм, как известно, четко воспринимает реакцию потребителя на произведенный продукт. Потребитель либо признает, либо отвергает его. В этом процессе товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, являясь связующим звеном между изготовителем и покупателем, промышленностью и торговлей, производством и потреблением, играют роль безмолвного продавца, непременного участка рыночных отношений. [2.45]

В связи с той ролью, которую эти объекты играют при реализации и продвижении товара на рынке, весьма актуальна проблема обеспечения их правовой охраны.  С историей развития законодательстве о товарных знаках можно ознакомиться в приложении №3.

Согласно статье 1 ФЗ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" под товарным знаком и знаком обслуживания понимаются - обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц. [1.8]

Основная функция данного объекта промышленной собственности - способность отличать, индивидуализировать продукцию конкретного изготовителя и выделять ее из массы однородной продукции. Указанное определение полностью корреспондируется с положениями статьи 138 Гражданского кодекса Российской Федерации, где, в частности, товарный знак и знак обслуживания отнесены к средствам индивидуализации продукции, выполняемым работам или услугам.

Знак обслуживания практически не имеет отличий от товарного знака и по своему правовому режиму. В частности, Закон РФ о товарных знаках не содержит ни одной нормы, которая распространяла бы свое действие только на товарные знаки или только на знаки обслужива­ния. Различие между ними проходит лишь по объекту маркировки: если товарные знаки индивидуализируют и рекламируют товары оп­ределенных производителей, то знаки обслуживания предназначены для различения однородных услуг, оказываемых разными лицами. Следует, так же, отметить, что статья 1 ФЗ «О товарных зна­ках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения то­варов»  фактически закрепляет «равенство» (понятия-близнецы) этих значений, поэтому в ходе дальнейшего исследования темы дипломной работы  понятие товарный знак – будет охватывать и знаки обслуживания.

Правовой охрана товарного знака в Российской предоставляется на основании государственной регистрации товарного знака - факт регистрации знака имеет правоустанавливающий характер. Наряду с этим, правовая охрана может быть предоставлена в силу международных договоров Российской Федерации. Это, в частности, относится к так называемым "общеизвестным товарным знакам", льготный режим охраны которых предусмотрен статьей 6-bis Парижской конвенции. [1.1]

 Регистрация товарного знака в стране происхождения - обязательное условие, предусмотренное Мадридским соглашением, для подачи заявки на регистрацию товарного знака по международной процедуре [1.2].

 Подача заявки на регистрацию товарного знака позволяет заявителю пользоваться правом конвенционного приоритета в силу статьи 4С (1) Парижской конвенции [1.1];

Субъекты права на товарный знак - это юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.

Исключительное право владельца товарного знака понимается как в позитивной, так и в негативной форме: владелец знака имеет право пользоваться и распоряжаться знаком, а также запрещать его использование другими лицами. За лицом, обладающим исключительным правом на товарный знак, признаются все правомочия, которыми наделяется собственник материальных объектов.

Право на товарный знак является абсолютным. За владельцем закрепляется право запрещать любому третьему лицу применять зарегистрированное на его имя обозначение. Никто, кроме управомоченного лица, не может пользоваться знаком.

 В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

 Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. [1.8]

Словесные товарные знаки - это оригинальные слова, названия, сочетания букв, цифр. Такие знаки составляют большинство товарных знаков, регистрируемых в зарубежных странах. Эти знаки наиболее успешно запоминаются, их легко распространять.

В высокоразвитых странах удельный вес словесных знаков достигает 70% от общего количества зарегистрированных знаков. В настоящее время во всем мире используется около 3-4 миллионов словесных товарных знаков; это примерно в 6 раз больше, чем полный объем лексики любого естественного языка.

В развитии словесных товарных знаков можно выделить ряд  групп: имена великих людей, мифические герои, герои художественных произведений, названия драгоценных камней, знаки, взятые как производные из древних языков и др.

В настоящее время в связи с тем, что указанные выше и подобные им наименования оказались практически исчерпанными, все чаще встречаются товарные знаки, представляющие собой искусственно образованные слова. Искусственно образованные слова (неологизмы) широко используются для обозначения новых веществ, препаратов, приборов и материалов. Иногда в качестве словесных товарных знаков регистрируются словосочетания, и даже короткие фразы (фраза «Маленькие компьютеры для больших людей» -  ОАО «Концерн "Белый ветер"»).

При регистрации словесных товарных знаков охраняется не только само слово или словосочетание, но и их шрифтовое решение. [2.55]

Изобразительные знаки в отличие от словесных непременно должны быть построены по принципу художественной композиции.

Хотя эффективность изобразительных товарных знаков по сравнению со словесными оценивается ниже, в России на их долю приходится около 70% всех регистрируемых отечественных товарных знаков. Успех изобразительных товарных знаков в большой степени определяется их простотой, броскостью и эффективностью с точки зрения рекламы, возможностью использования изображения на всевозможных материалах. [2.55]

Объемные товарные знаки представляют собой изображения товарного знака в трех измерениях - его длине, высоте и ширине.

   Регистрация форм товаров или упаковок в качестве товарных знаков не очень популярна у нас и в других странах. Так, на начало 2003 г. из примерно 500 тыс. товарных знаков, зарегистрированных в Великобритании, 2300 составляли объемные товарные знаки, т.е. немногим более 0,4%. Однако по количеству и сложности проблем, возникающих в связи с регистрацией данной разновидности товарных знаков, она занимает одно из первых мест. Даже в тех странах, где законодательство уделяет определенное внимание подобным товарным знакам, возникает множество проблем. Российское же законодательство по существу игнорирует возникающие с такой регистрацией проблемы.
       Сложности, с которыми сталкивается владелец товарного знака в виде формы или упаковки товара, позволили одному из авторов, анализировавших в литературе эти проблемы, заявить: «Это будет отважный владелец товарного знака, кто начнет процесс о нарушении прав на товарный знак, основываясь на наличии регистрации формы товара». Однако потребность в существовании такой категории товарных знаков очевидна [2.48]

Комбинированные товарные знаки сочетают в себе элементы на­званных выше знаков. Чаще всего такие знаки представляют собой сочетания рисунка и слова (Например, на имя ОАО «Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь"» за­регистрирована в качестве комбинированного товарного знака красоч­ная этикетка, служащая оберткой для конфет «Мишка косолапый»), рисунка и букв, рисунка и цифр, слов и цифр и т.п. Нередко указанные сочетания несут в себе смысловую нагрузку, а используемые элементы взаимно дополняют и поясняют.

Вопрос об охраноспособности цвета в настоящее время широко обсуждается за рубежом в связи с делом швейцарской фирмы «Kraft Jakobs Suchard», предпринявшей попытку зарегистрировать на свое имя в качестве товарного знака фиолетовый цвет для упаковки шоколада. [2.65 C.612]

Закон о товарных знаках России дает возможность регистрировать в качестве товарных знаков "другие обозначения". Указанная формулировка имеет в виду так называемые "особые или экзотические" знаки, к которым мировая практика относит обозначения, представленные в самых необычных формах и выражениях. Это - световые, звуковые, обонятельные, движущие и другие обозначения. Из них на практике некоторое распространение получили звуковые обозначения (сигналы, шумы, крики, позывные, мелодии, характерные для той, или иной передачи или программы и др., используемые как заставки к радио- и телепередачам).

Проблема нетрадиционных видов знаков и, в частности, звуковых знаков, состоит в том, что подобные нетрадиционные (неграфические по сути) обозначения, если Патентное ведомство будет их принимать в составе заявок и размещать в свидетельствах на товарные знаки, в нормальном виде так, как они функционируют (например, в виде фонограммы музыкальной фразы), то возникнет проблема хранения источников информации о нетрадиционных знаках (например, аудиокассет) и проблема прикрепления таких изображений к выдаваемому свидетельству. [2.42]

Наряду с подразделением товарных знаков по форме их выраже­ния они делятся и по иным основаниям:

в зависимости от числа субъектов, имеющих право на пользование товарным знаком:

- индивидуальные это обозначение, зарегистрированное на имя отдельного юридического или физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью.

- коллективные товарные знаки – из самого названия очевидно, что такой знак предназначен для коллективного использования. Применительно к этим знакам субъектом выступает объединение нескольких лиц, создание которого не противоречит законодательству Российской Федерации. При этом участники объединения должны заниматься выпуском однородной продукции, которая к тому же обладает одинаковыми свойствами и качеством. Наличие таких общих характеристик отражается в уставе коллективного знака, который содержит также сведения о всех предприятиях, входящих в состав объединения, условие (обязательство) о необходимости постоянного соответствия товара, маркируемого коллективным знаком, вышеуказанным общим характеристикам. Устав содержит и другие сведения.

По степени известности товарные знаки подразделяются на обыч­ные и общеизвестные.

В качестве обычных товарных знаков выступают любые новые оригинальные обозначения товаров, отвечающие всем критериям охраноспособности.

         Общеизвестным товарным знаком признается такое обозначение, которое знакомо широкому кругу потребителей благодаря его использованию для обозначения определенных товаров. Правовая охрана общеизвестных товарных знаков регулируется гл. 2.1 ФЗ «О товарных знаках…», а так же рядом нормативных актов принятых Роспатентом в исполнение федерального закона, такие как  Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации, [1.20], рекомендации по проведению опроса потребителей по вопросу общеизвестности товарного знака в Российской Федерации [1.19]

Как и в любой другой стране, в России не всегда и не все обозначения, заявляемые на регистрацию в качестве товарных знаков, получают правовую охрану. Закон определяет перечень оснований, препятствующих их регистрации. Как известно, Закон различает абсолютные и иные основания для отказа в регистрации. [2.58]

 «Абсолютные» основания для отказа без сопоставления с другими объектами прав третьих лиц позволяют оценить существо (так называемую «внутреннюю ценность») заявленного на регистрацию обозначения, его способность выполнять функции товарного знака, и, в первую очередь, основную – индивидуализирующую функцию.

       «Относительные» основания для отказа должны дать ответ на вопрос: не будет ли заявленное обозначение в случае его регистрации в качестве товарного знака нарушать права третьих лиц на другие объекты, в том числе на зарегистрированные товарные знаки? В этом случае оценка обозначения осуществляется на основании сопоставления с другими объектами прав третьих лиц.
       Разделение оснований для отказа в регистрации товарного знака базируется на ст. 6 quinquies Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в которой рассматриваемые основания сосредоточены в п. В.1 и В.3. [1.9]
       Основания, включенные в п. В.1, позволяют отказывать в регистрации товарного знака в случаях, «если знаки могут затронуть права, приобретенные третьими лицами в стране, где испрашивается охрана». Основания, указанные в п. В.3, дают возможность отклонять при регистрации знаки, «... если они могут ввести в заблуждение общественность» [2.38]

Абсолютные основания для отказа в регистрации:

-         обозначения, не обладающие различительной способностью

К этой группе могут быть отнесены:

-         представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

 (В то же время необходимо учитывать, что даже при наличии таких обстоятельств Закон допускает регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков, если они приобрели различительную способность в результате использования).[2.48]

- вошедших во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида. Так, Таллиннский таксомоторный парк в свое время представил для регистрации в каче­стве товарного знака шахматную линию, обычно применяемую на так­си - естественно, в регистрации было отказано, так как данный знак уже давно вошел во всеобщее употребление для обозначения такого рода услуг. [2.35]

- являющихся общепринятыми символами и терминами.

- указывающих на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на место и время их производства или сбыта.

-так же содержится запрет на регистрацию товарных знаков, состоящих только из обозначений, представляющих собой государственные гербы, флаги, эмблемы; официальные названия государств, эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций; официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, или сходных с ними до степени смешения.

- ложные или способные ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя -  обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности (на практике, чтобы отнести обозначении к этой группе необходимо тщательным образом все оценить, например конфеты «Коркунов»  весь имиджевый комплекс был направлен на создание так скажем престижного продукта с богатыми традициями, утонченным вкусом и гарантированно высоким качеством, стилизации продукта под дореволюционный, на самом деле фабрика построена в сентябре 1999года, можно сделать вывод, что вообщем-то введены в заблуждение полагая, что этот брэнд возрождает известную дореволюционную марку. Тем не менее существование такого брэнда как "Коркунов" не противоречит нормам о регистрации товарных знаков, поскольку он не вводит потребителя в заблуждение относительно существенных характеристик товара и имени его изготовителя.) [2.35]

-    противоречащие по своему содержанию общественным интересам, принципам гуманности и морали. Данная статья в значительной мере корреспондируется со статьей 6-quinquies Парижской конвенции.

-  обозначения охраняемые в силу международных договоров, идентифицирующих вина или спиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границах географического объекта этого государства) и имеющие особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением,

Это новое абсолютное основании для отказа в регистрации, связанное с охраняемыми географическими указаниями. Его введение обусловлено, во-первых, необходимостью расширения защиты прав на охраняемые географические указания, которым в мире уделяется все больше внимания. Во-вторых, – намерением России присоединиться к ВТО и приведением в связи с этим российского законодательства в соответствие с соглашением о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС). В связи с этим следует отметить, что данное абсолютное основание начнет работать после того, как Россия станет участником международного договора, предусматривающего такие положения в отношении географических указаний- на сегодняшний день это Соглашение ТРИПС [2.58]

 Столь же многочисленна и вторая группа оснований (относительных) для отказа в регистрации.

Среди них наличие у других лиц более ранних прав на товарные знаки (заявки на товарные знаки), наименования мест происхождения товаров, знаки соответствия, промышленные образцы. Регистрации товарного знака препятствует наличие охраняемого на территории Российской Федерации фирменного наименования, совпадающего с этим товарным знаком.

В качестве товарных знаков не могут быть зарегистрированы обозначения, воспроизводящие названия известных в России произведений науки, литературы и искусства или персонажи и цитаты из них, произведения искусства или их фрагменты, если нет согласия обладателя авторского права или его правопреемников. На практике споры о защите персонажей принимают неожиданный оборот так, известный детский писатель Эдуард Успенский проиграл тяжбу из-за торгового знака Дядя Федор – в которой требовал признать регистрацию марки, под которой уже несколько лет выпускаются фотопринадлежности, незаконной, поскольку Дядя Федор является его литературным героем. [2.52]

П.3 ст.7 Закона о товарных знаках отмечает, что не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные:

фамилии, имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету и факсимиле известного на дату подачи заявки лица без согласия этого лица или его наследника. [1.8] Поскольку использование их имен для обозначения товаров услуг способно оказать существенное влияние на их репутацию, это допускается делать лишь с их согласия. Так, видимо, с согласия В.В. Жириновского на имя торгово-промышленной фирмы «Содруже­ство» (г. Лыткарино Московской области) в 1994 г. зарегистрирован комбинированный товарный знак «Водка Жириновский» с изображени­ем его портрета и факсимильной подписи. Интересы умерших лиц охра­няются их наследниками. После смерти наследников, а также при отсут­ствии таковых использование в качестве товарных знаков имен лиц, внесших заметный вклад в историю и культуру России, может быть санкционировано компетентными органами РФ. [2.66]

Такую регистрацию осуществляет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Процедура регистрации товарных знаков регламентирована Законом о товарных знаках и детализирована в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания. Этими нормативными актами установлено, что заявка, подаваемая в ведомство, должна относиться только к одному товарному знаку. Заявка составляется по определенной форме на русском языке. Установлен перечень обязательных сведений, без которых, в частности, заявка не может быть принята к рассмотрению или по ней не может быть установлен приоритет. К заявке прилагаются такие документы, как документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу и экспертизу заявки; устав коллективного знака, если заявка подается на коллективный знак; доверенность патентного поверенного; документы, подтверждающие право на испрашивание конвенционного или выставочного приоритета, и другие документы.[1.14]

Экспертиза заявки на регистрацию товарного знака осуществляется в два этапа. Один из них – этап формальной экспертизы, в ходе которой проверяются содержание заявки, наличие необходимых документов, а также их соответствие установленным требованиям. Формальная экспертиза проводится в течение одного месяца, завершается она вынесением решения о принятии заявки к рассмотрению или решения об отказе в принятии заявки к рассмотрению. По принятой к рассмотрению заявке проводится экспертиза заявленного обозначения, в ходе которой собственно и определяется возможность регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака. По результатам экспертизы выносится решение о регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака или об отказе в регистрации.

Необходимо иметь в виду, что в случае несогласия заявителя как с решением предварительной экспертизы, так и с решением экспертизы заявленного обозначения он может обратиться с соответствующим возражением в Палату по патентным спорам. [2.62]

В том случае, если заявитель согласится с решением экспертизы заявленного обозначения и оплатит пошлину за регистрацию товарного знака и выдачу на него свидетельства, товарный знак вносится в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации. [1.15] После этого оформляется свидетельство на товарный знак, удостоверяющее исключительные права на товарный знак. Кроме того, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществляет публикацию сведений о регистрации товарного знака в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации. [1.23]

Юридические и физические лица Российской Федерации вправе зарегистрировать товарный знак в зарубежных странах или произвести его международную регистрацию. [1.22]

Считаю необходимым отметить, что при выборе и регистрации товарных знаков следует помнить о существовании одной близкой категории – промышленном образце и учитывать рекомендации выработанные Роспатентом. [1.21]

В подавляющем большинстве случаев промышленные образцы значительно отличаются от  товарных знаков. Во-первых,  словесные товарные знаки никак не могут быть признаны промышленными образцами. Во-вторых, товарный знак обычно неразрывно связан с товаром, который он обозначает. Товарный знак проставляется на товаре, ярлыке, упаковке. В отличие от этого промышленный образец, как правило, неотделим от товара; как бы является формой существования промышленной продукции. В-третьих, промышленный образец обладает собственной, внутренней ценностью, ценность промышленного образца влияет на ценность самого промышленного изделия, обычно повышая ее.

В отличие от этого товарный знак может не обладать собственной материальной ценностью. Так, этикетка с товарным знаком стоит столько, сколько стоят бумага, краска и работа по изготовлению.

Использование товарного знака - не только право его правообладателя, но и его обязанность, т.к. в случае невыполнения этого требования непрерывно в течение трех лет любое физическое или юридическое лицо может обратиться в суд с требованием о прекращении регистрации товарного знака.

Сроки возможного непрерывного неиспользования знаков, зафиксированные в законодательствах зарубежных стран, неодинаковы. В большинстве из них, как и в российском Законе, они составляют пять лет (Франция, Австрия, Германия, Великобритания, Испания и др.). Имеются и другие сроки, например, в США они равны шести годам, в Италии, Португалии, Японии и Швейцарии - трем. [2.35]

Достаточно сложным представляется вопрос об объеме использования товарного знака, достаточном для поддержания его ре­гистрации в силе. Как и в ранее действовавшем, так и в нынешнем законодательстве данный вопрос не решен. В литературе обычно пред­лагается различать две его стороны — количественную и качествен­ную. [2.65 C.636]

Регистрация товарного знака не дает права правообладателю запретить использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.

Основания прекращения правовой охраны товарного знака:

1. истечение срока действия регистрации товарного знака;

2. на основании вступившего в законную силу решения суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками

3. на основании решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае ликвидации юридического лица - правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица – правообладателя в случае отказа от нее правообладателя;

4. на основании решения, принятого по поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае превращения зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида. [1.18]

Владелец товарного знака имеет право проставлять рядом с товарным знаком предупредительную маркировку в виде латинской буквы "R" или латинской буквы "R" в окружности ((R)) либо словесного обозначения "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак", указывающую на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации.

Нормы о предупредительной маркировке с указанием ее формы содержатся в законодательствах таких стран, как США и Япония. Так же в мировой практике получили распространение буквенные сочетания "МR", а также слова "Trademark", "зарегистрированный знак" - "Registered Trademark" (Великобритания), "Marfue deposee" (Франция, Бельгия), "Marks Registrada" (латиноамериканские страны). Нанесение такого обозначения является правом, а не обязанностью владельца знака, что, в частности, подкрепляется статьей 5D Парижской конвенции. [1.8]

Защита прав на товарный знак и знак обслуживания будет рассмотрена в 3 главе настоящей работы работы.         

 Распоряжение исключительным правом на товарный знак: уступка и заключение лицензионных договоров будут рассмотрены во второй главе дипломной работы.

1.3 Наименование мест происхождения товара

Многие годы (и даже столетия!) мало кто задумывался о защите такого объекта интеллектуальной собственности, как "наименование мест происхождения товара". Однако как только прогресс средств транспорта и способов переработки продуктов обеспечил практически неограниченные возможности для доставки и хранения продуктов питания, производители шампанского и коньяка почувствовали, что их доходы могут сократиться вследствие продажи третьими лицами сходных спиртных напитков, приготовленных по той же технологии, но происходящих из других местностей и даже стран. Следствием такой озабоченности стало, в частности, появление "Советского игристого" и "Армянского бренди", а в терминах законодательства - установление режима охраны исключительных прав на наименования мест происхождения товара. Так (или примерно так) появился новый объект интеллектуальной собственности. [2.35]

Товарный знак как правовая категория (правовой институт) сложилась очень давно. Этот объект хорошо изучен. В мире действуют разнообразные системы и различная практика его правовой охраны. Две трети материальных норм, содержащихся в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, посвящены товарному знаку.
       Что касается наименования места происхождения товара, то этот объект все еще мало изучен. Это объясняется рядом объективных причин. В частности, тем, что наименование места происхождения товара как правовая категория (правовой институт) сформировалась по сравнению с товарным знаком недавно.
       В Парижской конвенции этот объект упомянут только один раз в ст. 1(2), и к нему имеют отношение еще лишь две статьи: 9 и 10. В последние годы в законодательных документах и международных договорах все больше применяется термин «географическое указание», который включает в себя указание происхождения и наименование места происхождения товара. В подавляющем большинстве стран мира нет специального законодательства, на основе которого этот объект охраняется. А там, где такие законодательства существуют, их системы разнятся (регистрационная, декретная, на основе норм о пресечении недобросовестной конкуренции, охрана в качестве сертификационных или коллективных знаков).[2.37]
       В России основным документом, регулирующим отношения, касающиеся товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, является закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992 г. в редакции от 11 декабря 2002 г.

Под понятием наименования места  происхождения товаров (далее сокращенно  НМПТ) по выше указанному закону понимается:  это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.  [1.8]

Правовая охрана НМПТ в России имеет своей целью усиление заинтересованности изготовителей в поддержании высокого качества и сохранении особых свойств производимых ими товаров, обеспечение интересов потребителей, повышение конкурентоспособности отечественной продукции на внутреннем и внешнем рынках.

Название географического объекта является названием определенной, ограниченной территории, независимо от ее величины. Это может быть территория целой страны, ее части любого населенного пункта.

К обозначениям, которые сопровождают товары, обладающие особыми свойствами, присущими территории целой страны, могут быть отнесены такие, как "русский квас", "бразильский кофе", "болгарское розовое масло".

В соответствии с пунктом 1 статьи 30 Закона о товарных знаках наименованием места происхождения товара может являться историческое название географического объекта, к примеру, такие названия содержат обозначения: "голландские тюльпаны", "хохломская роспись", "цейлонский чай".

       Правовой феномен НМПТ состоит в том, что в самом понятии этого объекта содержится обязательный признак: наличие в обозначаемом товаре особых свойств. Условие наличия особых свойств – вопрос правовой. При регистрации наименования места происхождения наличие особых свойств становится вопросом экспертизы, и ведомство уполномочено их проверить. Эта особенность делает данный объект чрезвычайно ценным, поскольку товар, им сопровождаемый, является своего рода единственным, не имеющим себе равного. При этом свойства товара составляют постоянную характеристику. [2.37]

Последний признак понятия "НМПТ" определяемость (зависимость) особых свойств товара от природных условий и/или людских факторов (географической среды) географического объекта.

В одних случаях на формирование особых свойств товара воздействие оказывают только природные факторы. Они формируют группу так называемых в мировой практике естественных НМПТ. Эти наименования связаны с минералами, минеральными водами, сырьем, лекарственными травами и т.д. Например, "донецкий уголь", "армянский туф", "хисарская вода", "карельская береза", "уральский малахит",.

В других случаях особые свойства товаров определяются только людскими факторами, т.е. долголетним опытом и производственными традициями людей. Например, "шведская сталь", "эстонские рояли". Подобные НМПТ  могут быть неустойчивыми и при определенных условиях легко превращаются в видовые обозначения (одеколон, пражская ветчина, камамбер).

В подавляющем большинстве случаев особые свойства товаров обусловливаются одновременными действиями природных условий и людских факторов. Причем специфические природные условия служат решающей предпосылкой возникновения и утверждения особых производственных технологий, опыта и традиций. Именно они способствуют возникновению так называемых в мировой практике "классических" НМПТ. В данном случае функциональная зависимость проявляется двояко: с одной стороны - между свойствами товара и географической средой, а с другой - между производственными традициями и природными условиями.[2.36]

Так, характерные свойства чукотских резных изделий из кости определяются производственными традициями, навыками, национальным колоритом резчиков, а также природными условиями, позволяющими им использовать для обработки изделий китовый ус, моржовый клык.

Известно, что не только от глины зависят замечательные свойства дулевского фарфора. Решающее воздействие на них оказывают навыки, квалификация, технологический опыт, мастерство людей, передающих его из поколения в поколение.

"Классические" наименования являются очень устойчивыми. Производство товаров, обозначенных такими наименованиями, нельзя перенести из одного географического объекта в другой. [2.36]

Многие из обозначений, сопровождающих товары, первоначально могли быть признаны наименованиями мест происхождения, но из-за пассивности пользователей, не обеспечивших им надлежащую правовую охрану, и многократного применения изготовителями из разных географических объектов они постепенно превратились в видовые обозначения и поэтому не могут быть зарегистрированы в качестве НМПТ. К примеру, утратили способность отождествлять товар с местом его действительного происхождения широко известные в прошлом обозначения: ярким примером таких обозначений является  - жигулевское пиво - самарские производители пива уже в течении длительного периода пытаются вернуть себе исключительное право использование этого НМПТ, но пока безуспешно.
       Большое распространение в мире получила практика заключения международных (многосторонних и двусторонних) соглашений по охране наименований мест происхождения товара.

В числе многосторонних международно-правовых актов следует назвать Парижскую конвенцию (статьи 1 (2), 9 и 10) и два соглашения, действующих на ее основе: Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах (1891 г.) и Лиссабонское соглашение об охране НМПТ и их международной регистрации (1958 г.).

На сегодняшний день Россия не заключила ни с одной страной мира двустороннего соглашения по охране наименований мест происхождения товаров. Это объясняется тем, что, как уже отмечалось, правовая охрана данного объекта промышленной собственности введена в нашей стране впервые и малый срок применения законодательства еще не позволил накопить необходимый опыт в этой области. [2.36]

Анализ специфики НМПТ как объекта промышленной собственности свидетельствует о том, что наименование не может быть объектом исключительного права отдельных юридических или физических лиц в его классическом понимании (как, например, исключительное право на товарный знак). Другими словами, никто не может добиться монополии на использование какого-либо наименования места происхождения товара.

Таким образом, государство предоставляет производителям товаров право пользования наименованием на основании его регистрации, и это право носит коллективный характер.

Так же законом определен круг так называемых вторичных субъектов, т.е. лиц, подающих заявки на право пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, такое право может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами.

Правовая охрана НМПТ в РФ возникает на основании его регистрации  и действует бессрочно.

Для оформления прав на НМПТ в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам должна быть подана заявка на регистрацию и предоставление права пользования НМПТ или заявка на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара самостоятельно или через патентного поверенного [1.8]

Содержание заявки, порядок ее подачи и процедура рассмотрения раскрыты в правилах утвержденных Роспатентом. [1.24]

Исходя из ст. 33 Закона экспертиза заявки осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам и включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

По результатам экспертизы принимается решение о регистрации или об отказе в регистрации НМПТ и о предоставлении права пользования этим наименованием либо решение о предоставлении или об отказе в предоставлении права пользования уже зарегистрированным НМПТ.

Заявителю предоставлено право обжаловать решения экспертизы в случаях, когда он с ними не согласен. [1.8]

Сведения о регистрации НМПТ и о предоставлении права пользования им вносятся в Государственный реестр НМПТ Российской Федерации . [1.25]

Провозглашая бессрочность действия регистрации НМПТ (ст. 31), Закон устанавливает срок – десять лет в отношении действия свидетельства на право пользования НМПТ (ст. 36), срок действия свидетельства может быть продлен. [1.8]

В силу положений ст. 40 Закона обладатель свидетельства вправе вводить товар в гражданский оборот в самых разных формах: при продаже изделий и их хранении, выставлении для продажи и предложении к продаже, в рекламе и т. д.

В этой статье названы действия, которые могут быть квалифицированы как незаконное использование НМПТ.

К ним относятся: применение НМПТ лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или использование наименования в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и т. п.

Кроме этого, незаконным считается использование сходного с НМПТ обозначения для любых товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Из-за специфики объекта обладатель свидетельства не располагает правом на распоряжение им (уступки, предоставления лицензии). Это объясняется тем, что в личном качестве НМПТ обладателю свидетельства не принадлежит.

Зарегистрированное НМПТ и право на его использование могут быть защищены в административном и судебном порядке.

Правовая охрана НМПТ прекращается в связи с:

 - исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара, обладающего указанными в Реестре свойствами;

- утратой иностранными юридическими или физическими лицами права на данное НМПТ в стране происхождения товара.

 Действие свидетельства прекращается  в связи:

1. с утратой товаром особых свойств, указанных в Реестре в отношении данного НМПТ;

2. с прекращением правовой охраны НМПТ;

3. в случае ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства;

3. на основании поданного в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления обладателя свидетельства.

Правовая охрана наименования места происхождения товара и действие свидетельства прекращаются на основании решения Палаты по патентным спорам, федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также вступившего в законную силу решения суда. [1.26]

Организация контроля в связи с обеспечением правовой охраны НМПТ имеет большое практическое значение. Речь идет о контроле за соблюдением не просто качества, а установленных особых свойств, обусловленных природными условиями и/или людскими факторами (географической средой). Другая проблема заключается в определении компетенции контрольного органа, в частности правомочия устанавливать меры ответственности пользователя.

          Использование НМПТ не является препятствием для обозначения продукции конкретного изготовителя товарным знаком. Эти два вида обозначения могут сопровождать один и тот же товар, давая потребителю полную информацию о нем и его изготовителе.
       Возможность возникновения конфликтов в связи с товарными знаками и НМПТ, выполняющими сходные функции, неизбежна, и можно предположить, что их число будет увеличиваться по мере роста числа зарегистрированных НМПТ, сопровождающих на рынке товары, обладающие особыми свойствами.
       Как известно, в настоящее время фонд зарегистрированных товарных знаков в РФ составляет около 250 тыс., а подача заявок в последние годы достигала 40 – 50 тыс. На фоне приведенных показателей аналогичные данные по НМПТ могут показаться слишком незначительными. Так, всего на 1 октября 2003 г. на регистрацию и/или предоставление права пользования НМПТ поступила 361 заявка, зарегистрировано 68 наименований, выдано 115 свидетельств на право пользования данным объектом.
       Вместе с тем нельзя не учитывать, что НМПТ – очень ценный и весьма редкий объект, поэтому большого числа заявок ожидать не приходится. Это соображение подтверждается статистикой регистрации на основе Лиссабонского соглашения об охране наименований мест происхождения товаров и их международной регистрации, действующего в рамках Парижской конвенции. За более чем 35 лет существования этого Соглашения 19 стран-участниц поставили под охрану немногим более 850 наименований мест происхождения товаров. [2.37]
       По мере роста числа регистраций НМПТ в РФ увеличивается также и число проблем, связанных с этим объектом и товарным знаком, требующих урегулирования. В частности, уже сегодня можно выделить следующие проблемы.
- Регистрация в качестве товарных знаков наименований географических объектов может привести к коллизии с НМПТ, поскольку наличие охраняемого товарного знака не является препятствием для регистрации обозначения как НМПТ.

      Конфликт может также возникнуть в случае, если до подачи заявки на регистрацию товарного знака при проведении поиска в отношении зарегистрированных товарных знаков или поданных на них заявок потенциальный заявитель не охватит информацию, касающуюся зарегистрированных НМПТ.
       Проблема реализации обладателем права на товарный знак правомочия распоряжения этим знаком в случае включения в него НМПТ в качестве неохраняемого элемента. Включая в товарный знак НМПТ, он лишает себя возможности уступить товарный знак или предоставлять лицензии на его использование (исключение передача возможна тем лицам, которые уже имеют право пользования этим НМПТ).
       Рассмотренная выше ситуация позволяет сделать вывод о том, что не всегда целесообразно регистрировать в качестве товарного знака обозначение, содержащее НМПТ. Поэтому для того, чтобы иметь больше возможностей распоряжениям правами, то целесообразней получать соответствующие права на эти объекты раздельно, а затем одновременно использует их при маркировке соответствующих товаров. [2.37]
      Хотелось бы затронуть еще одну проблему: ряд положений законодательства об охране интеллектуальной собственности не согласуется с положениями законодательства о стандартизации и сертификации и разработанными на их основе государственными стандартами. ГОСТы позволяют изготовителям, вне зависимости от нахождения, при соблюдении определенной ГОСТом технологии использовать наименования в отношении товаров, не обладающих особыми свойствами, определяемыми природными условиями и (или) людскими факторами географических объектов, наименования которых они используют. Так, в рамках ГОСТов выпускаются минеральные воды «Ессентуки», «Нарзан», сыры «Ярославский», «Углический», «Костромской» и т. д. Потребителей вводят в заблуждение относительно НМПТ  и его особых свойств, возникают конфликты между обладателями свидетельств на право пользования НМПТ и производителями, выпускающими товары на основе ГОСТов. В урегулирование данной проблемы на заседание Комитета по активизации введения результатов интеллектуальной деятельности в экономический оборот Консультативного совета Роспатента состоявшемся в феврале 2005 года, было предложено, чтобы признание обозначения НМПТ осуществлялось бы не по решению Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, а специальным нормативным актом, например, Указом Президента РФ или решением соответствующих органов исполнительной власти в зависимости от специфики выпускаемых товаров, характерных для обозначения.  [2.69]

В заключении хотелось бы отметить, что наименование места происхождения товара является весьма ценным нематериальным объектом или, как подчеркивают некоторые авторы национальным богатством.

4.1 Коммерческое обозначение, торговая марка, брэнд, логотип

Глава 54 ГК РФ, посвященная регулированию договора коммерческой концессии, содержит указание на возможность передачи по такому договору в составе комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, права на использование коммерческого обозначения.

Вопрос о коммерческих обозначениях, их понятии, месте среди других средств индивидуализации, объеме охраны коммерческих обозначений до сих пор остается мало изученным в российской правовой доктрине. Вместе с тем за последнее время в арбитражных судах рассматривалось сразу несколько дел, в которых судам необходимо было решать конкретные споры, связанные с коммерческими обозначениями.

Неоднозначные решения принятые судами по этой категории лишний раз подтверждают это:

Так, например, ЗАО "Московская строительная компания" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об установлении юридического факта, под которым заявитель понимает коммерческое обозначение "Ресторан "Львиное сердце". Заявление основано на использовании заявителем этого обозначения с 10 сентября 1997 г. в своей деятельности  и возникшей необходимости заключить с определенным контрагентом договор коммерческой концессии.

Первая и апелляционная инстанции отказали заявителю в установлении юридического факта. Дело рассматривалось в кассационной инстанции ФАС  Московского округа, который отказал заявителю в удовлетворении кассационной жалобы, сославшись при этом на то, что в российском законодательстве отсутствует норма, регулирующая отношения, возникающие в результате использования коммерческих обозначений. Суд также указал, что словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков, правовая охрана в РФ предоставляется на основании его государственной регистрации.

На мой взгляд, данное судебное решение можно рассматривать как отказ суда трактовать понятие "коммерческое обозначение" при отсутствии его четкой правовой регламентации. При этом имеет место явно выраженное судом предпочтение традиционному объекту интеллектуальной собственности - товарному знаку (знаку обслуживания), правовой режим которого достаточно подробно регламентирован российским законодательством. [2.65 C.140]

Абсолютно противоположное решение: так, в Постановлении Президиум ВАС РФ, рассмотрев конкретное дело, указал на то, что использование предпринимателем обозначений "Нью-Йорк Пицца", "New York Pizza" и "NYP" не является нарушением исключительного права истца – ООО "Нью-Йорк Пицца", поскольку предприниматель при этом не использовал обязательную часть фирменного наименования истца - "общество с ограниченной ответственностью" либо "ООО". Кроме того, из текста рассматриваемого нами акта следует, что использование предпринимателем фирменного наименования истца в качестве своего обозначения могло быть признано неправомерным лишь при одновременном наличии нескольких условий: совпадение сферы фактической деятельности сторон (деловой и территориальной), а также неблагоприятные последствия действий предпринимателя в виде реального смешения или введения в заблуждение потребителей относительно того, какое лицо оказывает им услуги. [3.74]

 Из постановления Президиума ВАС видно, что высшая судебная инстанция встала на защиту коммерческого обозначения, которое использовалось индивидуальным предпринимателем.

Сложность принятия  и неоднозначность принятых решений по этой категории дел состоит в том, что российское законодательство не содержит развернутого правового режима охраны обозначений, используемых в коммерческом обороте, однако не зарегистрированных в качестве товарного знака или фирменного наименования. Статья 138 ГК не упоминает среди охраняемых средств индивидуализации коммерческие обозначения, однако ст. 1027 ГК по договору можно передать исключительные права, в том числе и на коммерческое обозначение. Понятие коммерческого обозначения в данной статье ГК не раскрывается.

Очевидно, что российское законодательство не может дать четкого ответа на поставленные вопросы.

В данном случае ясность способно внести международное право и накопленный международный опыт по охране коммерческих обозначений. Как известно, признание и защита коммерческих обозначений закрепляются в целом ряде международных документов: в Уставе Всемирной организации интеллектуальной собственности 1967 года (статья 2), Докладе ВОИС по вопросам интеллектуальной собственности в Интернете 2001 года, а также в базовой по вопросам промышленной собственности – Парижской конвенции по вопросам промышленной собственности, принятой еще в 19 веке (статья 1 и 8).

В соответствии с международным правом под коммерческим обозначением понимается наименование, принятое коммерческим предприятием (юридическим или физическим лицом) для обозначения себя на рынке и для отличия от других предприятий, оно должно обладать отличительной способностью. [2.39]

Ситуация может стать еще более запутанной, если вспомнить о том, что в коммерческом обороте юридические лица выступают под своим фирменным наименованием (его статус урегулирован законодательством), а индивидуальные предприниматели – под своим собственным именем. Кто же тогда может индивидуализировать себя на рынке с помощью коммерческих обозначений, которые не являются ни фирменным наименованием юридического лица, ни именем физического лица-предпринимателя? Может ли индивидуальный предприниматель без образования юридического лица выступать в гражданском обороте под обозначением иным, чем свое имя?  [2.68]

Практика показывается, что выступление индивидуальных предпринимателей под неким коммерческим обозначением нельзя рассматривать как «исключение», а наоборот как общепринятую практику (я полагаю, что здесь представляется возможным применить даже термин обычая делового оборота ст.5 ГК РФ), что подтверждается массой примеров, даже применительно к г.Петропавловску-Камчатскому (ИП Шамоян Д.Т.  – сеть магазинов под обозначением «Шамса», ИП Роман В.Ф. - комплекс структурных подразделений под обозначением «Славянский» – супермаркет, ресторан, оптовые продажи, ИП Савин Н.И. – оптово-розничная торговля, снабжение судов  использует коммерческое обозначение «Омега».

 В связи  этим хотелось бы отметить общую классификацию коммерческих обозначений, предлагаемую В.Ю. Бузановым:

- названия предприятий розничной торговли, бытового обслуживания и сферы услуг (в том числе магазинов, ресторанов, гостиниц и т.д.);

- эмблемы и другие символы фирменного стиля коммерческой организации, не подпадающие под правовой режим фирменных наименований и товарных знаков (фирменный лозунг, особое сочетание цветов и т.д.); к этому же классу можно отнести правовой режим незарегистрированных товарных знаков;

-                    наименования транспортных средств (в частности, морских и воздушных судов) [2.39]

Известный российский коммерционалист А.И. Каминка отмечал "Нам кажется, - писал ученый, - что именно в торговом обороте, где доверие играет такую громадную роль, необходимо поощрять всевозможные способы запечатлевания в памяти публики деятелей торговли" и "практикуемые ими приемы ее ведения» [2.30]

В подтверждении данного высказывания могут служить – успех размещения на рынке сети розничных магазинов (в Камчатской области примерами могут служить – сеть магазинов «Белочка», «Шамса», «Народная компания», а так же размещение сети небольших торговых точек  «Бегемот» - торговля кондитерскими изделия, ГУП «Молокозавод», ОПХ «Заречное», некоторых производителей хлеба) – такое размещение на рынке позволяет напрямую работать с покупателями, а последние в свою очередь, доверяя самому коммерческому обозначению (приобретая товар в одном магазине – покупатели ждут , что в другом  магазине под тем обозначением  его будут ждать тот же ассортимент товара, тот же уровень обслуживания и т.д.) делают свой осознанный выбор в пользу того или иного торгового объекта.

Бузанов В.Ю. отмечает, что «фирменное наименование символизирует экономическую (материальную) основу предпринимателя и его предприятия, то коммерческое обозначение - его "сбыт» [2.30]

Использование коммерческих обозначений, принимая во внимание отсутствие строгих формальных требований к их содержанию и государственной регистрации, но в то же время возможность защищаться от недобросовестных конкурентов, является, на мой взгляд для малого бизнеса оптимальным вариантом.

В чем же состоит отличие коммерческого обозначения от товарного знака и фирменного наименования? Исходя из данного выше определения, коммерческое обозначение используется в отношении предприятия, которое может и не быть юридическим лицом. Предприятие может принадлежать физическому лицу (для индивидуальных предпринимателей использование коммерческих обозначений особенно актуально), также не исключена ситуация, когда у одного юридического лица будет несколько предприятий (магазин, ресторан, завод), каждое из которых будет обладать своим коммерческим обозначением. В свою очередь фирменное наименование индивидуализирует только конкретное юридическое лицо. Кроме этого, фирменное наименование подлежит государственной регистрации, и в соответствии с требованиями российского гражданского законодательства оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица. Такого рода требований к коммерческому обозначению не предъявляется и согласно международно-правовым нормам государства обязаны обеспечить, тому кто добросовестно пользуется коммерческим обозначением, предоставляется защита независимо от государственной регистрации коммерческого обозначения и независимо от того, является ли оно частью товарного знака (статья 8 Парижской конвенции);

Что касается отличия коммерческого обозначения от товарного знака, то можно отметить следующее основное различие. Товарный знак используется для индивидуализации товаров и услуг, но не предприятия, производящего эти товары и услуги. Сразу несколько юридических лиц, предприятий с разными коммерческими обозначениями и фирменными наименованиями могут вполне легально предлагать товары и услуги на рынке под одним товарным знаком. Существуют и другие отличия, связанные с тем, что товарный знак подлежит обязательной регистрации.

         И товарный знак, и фирменное наименование, и коммерческое обозначение -  нельзя не согласиться с тем, что перечисленные средства индивидуализации во многом выполняют схожие функции, которые в конечном итоге позволяют отличить предприятия, продукты, деятельность конкурентов на рынке. Данные средства индивидуализации тесным образом взаимосвязаны. Это проявляется, в частности в том, что одно и то же обозначение может быть и товарным знаком, и коммерческим обозначением, а также входить в состав фирменного наименования. Тем не менее, каждое из перечисленных средств делает акцент на каком-то определенном аспекте, служащим целям индивидуализации. Для коммерческого обозначения таковым является предприятие.

Исходя из вышеизложенного можно сделать общий вывод о том, что коммерческое обозначение имеет ряд существенных отличий которые не позволяют абсолютно совместить это понятие с понятием фирменного наименования и товарного знака, и в силу этих отличий, а так актуальности своего существования (особенно в сфере малого бизнеса) является самостоятельным средством индивидуализации, выполняющим свои специфические функции.

В заключение хотелось бы отметить, что в отсутствие развернутого правового регулирования коммерческих обозначений в Российской Федерации в первую очередь следует руководствоваться международно-правовыми нормами, а также применять законодательство Российской Федерации, регулирующее сходные вопросы, по аналогии. Возможно, что по мере развития судебной практики по разрешению споров, связанных с коммерческими обозначениями, пробелы могут эффективно восполняться судебными прецедентами, такими как Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда №4193/01[3.75]. Но в свете существование более радикальных позиций по этому вопросу, например, таковой является позиция И. Рыковой, которая предлагает "исключить из текста статьей ГК РФ (вероятно, ст.1027 ГК РФ, и как следствие - из всей гл.54 ГК РФ.) коммерческое обозначение, так как оно не определено терминологически и в соответствии с существующим законодательством не подлежит защите (в противном случае велика вероятность умышленного или неумышленного введения в заблуждение пользователей)"[2.63] полагаю, что следует согласиться с мнением тех авторов которые предлагают принять специальный нормативный акт, либо внести дополнения в уже существующие, с помощью которого будет урегулирован  правовой режим использования коммерческих обозначений .[2.2.60]

Современный российский бизнес очень интенсивно впитывает опыт и разработки более развитой западной экономики, некоторые  заимствования иногда бывают излишними и очень часто можно услышать от представителей бизнеса «мы владеем этим брэндом», на предприятиях создаются целые отделы по управлению брэндами, но простейший вопрос, что это такое, чем именно владеет предприятие ставит многих в тупик, поэтому мне кажется необходимым уделить внимание  еще и такой проблеме как соотношение и толкование некоторых понятий, призванных индивидуализировать товар и их производителей.
Здесь хотелось бы упомянуть еще о некоторых терминах, достаточно часто встречающихмя в сфере предпринимательской деятельности.

Логотип - это специально разработанное, оригинальное начертание полного или сокращенного наименования фирмы (или группы товаров данной фирмы) [2.29 С.346.]

Многие организации разрабатывают специальное начертание фирменного наименования либо его части и помещают его на своей вывеске, фирменных бланках и т.п. Логотип сам по себе уже не является фирменным наименованием, это качественно другой объект, так как в нем присутствует изобразительный элемент - способ начертания, дополнительные графические элементы и т.п. С правовой точки зрения логотип может являться товарным знаком (знаком обслуживания), но только после его регистрации в Патентном ведомстве. Однако чаще всего логотипы не регистрируются. Поэтому можно считать, что незарегистрированный в качестве товарного знака логотип - типичный пример коммерческого обозначения. [2.65 С.142]

Торговая марка (брэнд) – название, термин, знак, символ, рисунок или их сочетание, предназначенные для идентификации товаров или услуг поставщика или группы продавцов и их дифференсации от товаров и услуг конкурентов. [2.51 С.417]
Вывод напрашивается сам собой: понятия «брэнд» и «товарный знак» одинаковы. При этом вопрос об использовании этих понятий остается открытым. Понятие «брэнд», как правило, используется в среде специалистов по маркетингу и менеджменту, в то время как понятие «товарный знак» редко выходит за пределы лексикона специалистов в области интеллектуальной собственности и юристов. При этом, следует отметить, что термины «брэнд» и «торговая марка» прочно входят в повседневный обиход рядового россиянина. 
Понятие «торговая марка» в России было официально закреплено в 1936 г. в Постановлении «О производственных марках и товарных знаках», в нем под понятием «торговая марка» понималась особая разновидность товарных знаков, которой могли пользоваться предприятия, реализующие изделия, изготовленные по их специальному заказу. Т.е. речь шла исключительно об обозначениях, под которыми реализовывалась продукция, т.е. торговая марка было средством различения торговых домов. Однако после отмены указанного постановления это понятие перестало использоваться. Возвращением данного термина мы обязаны не очень добросовестному или непрофессиональному переводчику, поскольку trademark представляет собой дословный перевод (кальку) с английского языка (trade – торговый, mark – знак, марка, а вместе trademark вне зависимости от слитного или раздельного написания – товарный знак).
Понятие брэнда несколько сложнее. Использование этого понятия восходит ко временам Петра Первого, обязавшего купцов ставить на свой товар собственное клеймо, которое и называлось брэндом, т.е. под данным понятием фактически подразумевалась ссылка на производителя, а не на товар. Таким образом, можно сказать, что под брэндом понимался не товарный знак, а фирменное наименование, являющееся самостоятельным объектом интеллектуальной собственности.
Часто можно слышать: «Coca-cola – это брэнд, а то…, нет, то не брэнд», т.е. понятие брэнда часто ассоциируется с известностью товарного знака, с его «раскрученностью»,  Brand name дословно обозначает качественное имя (имя качества) - ключевым моментом является его «положительная» известность. С точки зрения законодательства такими обозначениями являются товарные знаки. Если использовать эту трактовку понятия «брэнд» для обоснования его использования, тогда следует признать, что словосочетание «запуск нового брэнда» представляет собой несуразность, поскольку товарный знак не станет брэндом, будучи новым, так как для этого необходима широкая известность, достигаемая путем длительного и интенсивного использования.
Конечно, вопрос об использовании различных терминов в каждом случае достаточно субъективен и решение все равно остается за говорящим. Однако за всеми новомодными словами, заимствованными из западной литературы мыслями нельзя забывать, что в основе понятий «брэнда» и «торговой марки» лежит понятие товарного знака – объекта промышленной собственности – правовой категории, все действия и манипуляции с которым должны производиться в рамках действующего законодательства и с соблюдением всех необходимых формальностей. [2.47]

1.5 Доменное имя - средство индивидуализации компании или только адресное имя в сети Интернет?

В последнее время с развитием информационных технологий человеческая жизнь изменилась до неузнаваемости. Инновации насквозь пронизывают нашу жизнь. Став универсальным средством получения любой информации на любом языке в любой точке мира, Интернет теперь прост и понятен. Однако, будучи простым и понятным для пользователя, Интернет является сложным феноменом с точки зрения права. Как было отмечено в докладе В.Ю. Райкина и А.Г. Серго на IV Всероссийской конференции "Право и Интернет: теория и практика", "в России, как и повсюду в мире, идут дискуссии о правовом регулировании Интернета, фрагменты которого все еще являются внеправовым пространством, где нарушаются авторские и смежные права, права на фирменные наименования и товарные знаки". [2.67 C.33] Особенно большой резонанс вызывает проблема регистрации и опротестования используемых в Интернете адресов по причине участившихся нарушений прав владельцев товарных знаков. Поскольку при регистрации адресов поиск в массиве зарегистрированных товарных знаков не проводится, то возникает много споров и по сходным адресам, и в связи с нарушением прав владельцев товарных знаков. [2.27]

Особенности домена состоят в том, что доменное имя уникально и доступно из любой точки земного шара, т.е. доменные имена идентифицируют адрес компьютера, подключенного в Сеть. В связи с проникновением Интернета во многие сферы жизни и деятельности то обстоятельство, что домен (доменное имя) приближается иногда к средствам индивидуализации, становится весьма актуальным.  Вследствие этого сайт превращается в эффективнейший инструмент ведения дел. Так, с его помощью владелец имеет возможность предлагать товары и услуги, размещать необходимую информацию, которая будет доступна неограниченному количеству лиц. Чтобы зарегистрировать домен, нужно придумать ему имя. Данный этап работы администратора домена можно сравнить с созданием товарного знака или выбором наименования для создающейся фирмы. Во всех этих случаях ставится одна и та же цель - добиться узнаваемости. [2.34]

Условно администраторов, которые намереваются зарегистрировать домен можно представить в виде схемы. (Приложение №4)

Система индивидуализации виртуального, сетевого мира существует как бы параллельно системе индивидуализации "реального" мира: т.е. фирменным наименованиям и товарным знакам. Естественно, постепенно данные две системы индивидуализации начали вступать в противоречие.

Отсутствие судебной практики и несогласованность российского законодательства с международными интернет-стандартами долгое время препятствовали цивилизованному разделу рынка доменных имен в зоне RU. Однако ныне, даже в условиях несовершенства законодательной базы, практика начинает постепенно меняться, открывая обладателям товарных знаков и фирменных наименований новые возможности по защите своих прав в сети Интернет. Прежде всего следует отметить, что захват домена (а точнее, его регистрация или перерегистрация) сам по себе не есть правонарушение. Таковым является нарушение прав владельца товарного знака (фирменного наименования) на использование этого обозначения в сети Интернет. Оно выражается в неправомерном воспроизведении товарного знака (фирменного наименования) в доменном имени, что причиняет ущерб правообладателю. [2.73 C.12]

Российская судебная практика по «Доменным спорам» показала, что отечественное правосудие не готово к рассмотрению дел данной категории. [2.67 C.34]

Ярким примером неэффективности российского правосудия и действующего законодательства может служить совокупность решений по делу о домене Kodak.ru. Истец и ответчик прошли в общей сложности 16 (!) инстанций (3 иска), и в конечном итоге все иски были удовлетворены: суд запретил ответчику использовать фирменное наименование "Kodak" в доменном имени. Однако удовлетворение требований истца не способствовало удовлетворению его интереса в отношении доменного имени, т.к. сразу же после исполнения решения суда доменное имя было "захвачено" иным лицом., напротив кинонцерн "Мосфильм" в споре  с "РосНИИРОС" в 1999 г.  отстоял свое право на единоличное использование своего фирменного  наименования суд решил: запретить РосНИИРОС использовать и регистрировать имена доменов, содержащих в себе фирменное наименование киноконцерна "Мосфильм", и домен "Mosfilm.ru" принадлежит киноконцерну по настоящее время. [2.64 С.57]

Уже не раз выдвигались предложения кардинального решения "доменных" вопросов. Одни базировались на необходимости проведения проверки в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам каждого доменного имени перед регистрацией, другие - на инициативе перестроения всей системы доменных имен в зоне .ru.

Вместо революционного подхода к решению "доменных" споров целесообразнее было бы пойти более "мягким" путем. Наличие правил, призванных разрешать "доменные" дела силами высококвалифицированных специалистов-юристов, где главный критерий обладания доменом добросовестность, возможно, было бы оптимальным путем, который позволил бы снизить остроту конфликтов в этой сфере и избавил бы традиционное правосудие от дел этой категории.

Наиболее эффективным способом решения данной проблемы в России остается принятие соответствующего нормативного правового акта на уровне федерального закона. Внесение изменений в существующие нормативные правовые акты только усилит противоречия, т.к. не позволит в полной мере учесть специфику доменных имен. Чем раньше начнется работа по созданию такого нормативного акта, тем эффективнее будет результат. [2.67] и я думаю принятие соответствующего нормативного акта наконец даст нам окончательный ответ – являются ли доменные имена – средством индивидуализации или нет.

Глава 2. Передача исключительных прав на средства индивидуализации

2.1 Формы передачи прав связанных с фирменным наименованием.

 В отличие от других объектов промышленной собственности, которые, как правило, могут свободно передаваться другим лицам на договорной основе, фирменное наиме­нование не может быть продано, передано безвозмездно или иным образом отчуждено третьим лицам. На практике такого рода соглаше­ния иногда встречаются, но их участники используют обходные пути для совершения подобных действий, в частности пользуются процеду­рой передачи права на товарный знак, совпадающий с частью фирмен­ного наименования, прибегают к реорганизации и т.п. [2.65 C.587]

Законом допускается только один случай перехода права на фир­менное наименование к другому лицу. Согласно п. 12 Положения о фирме, право на фирменное наименование может быть передано дру­гому лицу одновременно с передачей самого предприятия. Возмож­ность такого перехода подтверждает и ст. 132 ГК РФ, которая, с одной стороны, указывает, что предприятие может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, а с другой стороны, опре­деляет предприятие как единый имущественный комплекс, в состав которого входит и право на фирменное наименование.

Несмотря на свое, казалось бы, однозначное разрешение в законодательстве, вопрос оборотоспособности права на фирменное наименование продолжает оставаться дискуссионным.

Так одни цивилисты полагают, что включение в состав предприятия права на фирменное наименование является юридической "неточностью", поскольку "в современном российском праве оно является средством индивидуализации не предприятия, а его собственника - коммерческой организации"[2.31]., другие наоборот имеют абсолютно противоположную точку зрения.

Как представляется, сторонники неотчуждаемости фирмы не учитывают имущественную сторону этого права, которая в российской юридической науке традиционно связывалась с деятельностью торгово-промышленного предприятия.

 Каждое предприятие в процессе своей деятельности нарабатывает  фактические отношения с покупающей публикой - особый нематериальный элемент предприятия  его фактическое положение на рынке, деловая репутация, сложившиеся коммерческие связи все то, что в современном мире именуется по-французски "achallandage", по-немецки "Unternehmensmehrwert", по-английски "goodwill" клиентела от лат. Сlientela [2.44] (здесь необходимо отметить, что в современной литературе существует особое мнение, что все вышеперечисленные характеристики относятся к «особыми нематериальными элементами предприятия» и существуют отдельно от понятия фирменного наименования [2.70], на по мой взгляд такое разграничение не логично и «клиентела» и фирменное наименование являются скорее двумя половинками образующим одно целое, причиной и следствием, нежели отдельными объектами).

Таким образом, вне зависимости от различия во взглядах на природу фирмы российские цивилисты были едины в главном - фирма как воплощение известной имущественной ценности, безусловно, отчуждаема и может быть предметом ограниченного числа гражданско-правовых сделок. Причем переход права на фирму связывался российскими учеными с переходом самого торгово-промышленного предприятия.

До недавнего времени российское законодательство исключало не только уступку права на фирменное наименование, но и выдачу разре­шения на его использование. С принятием части второй ГК РФ, закре­пившей правила о договоре коммерческой концессии (договоре франчай­зинга), такая возможность у фирмообладателей появилась.

Итак, передача (переход) исключительного права на фирменное  наименование возможна:

-                   в следствии продажи предприятия, включая в имущественный комплекс

-                   реорганизации юридического лица

-                   по договору коммерческой концессии

2.2 Договоры о передаче прав на товарный знак (знак обслуживания)

Важным правомочием владельца товарного знака является возможность передачи принадлежащего ему знака другим лицам.

Статьи 25, 26 и 27 Закона о товарных знаках определяют порядок передачи товарного знака, включающей уступку товарного знака и предоставление лицензии на его использование. Положения названных статей являются весьма актуальными в условиях происходящих в стране процессов реорганизации в сфере хозяйственных структур, когда товарный знак зачастую сам становится товаром, т.е. предметом купли-продажи.

Согласно статье 25 Закона о  товарных знаках товарный знак может быть уступлен (т.е. продан) по договору юридическому или физическому лицу в отношении всех или части товаров. Однако уступка не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. [1.8]

Право на использование товарного знака может быть предоставлено его владельцем (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) также по лицензионному договору. Этот договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и, что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Данная оговорка преследует цель защиты, как деловой репутации лицензиара, так и его имущественных интересов и интересов потребителей, ориентирующихся при выборе товара на хорошо зарекомендовавший себя товарный знак [2.40]

Из вышесказанного можно сделать вывод, что в России предусмотрена свободная передача права на товарный знак, т.е. возможность его купли-продажи или предоставления лицензии на него, при этом без обязательного полного или частичного отчуждения предприятия, которое использует этот знак.

В связи со статьей 26 следует отметить, что лицензия на товарный знак представляет собой соглашение, в соответствии с которым владелец товарного знака на определенных условиях передает свой знак третьему лицу.

В зависимости от объема передаваемых прав лицензия может быть:

исключительная - в течение определенного периода товарный знак использует только лицо, получившее лицензию;

неисключительная (простая) - право на использование имеет лицензиар и лицензиат. При этом владелец знака - лицензиар - может заключать лицензионные договора с другими лицами;

сублицензия - лицензиат может сам предоставлять третьим лицам лицензии.

Кроме этого, различают лицензии:

полные, когда право на использование товарного знака касается всех товаров, в отношении которых зарегистрирован знак;

частичные, когда право на использование товарного знака касается только части товаров, для которых зарегистрирован товарный знак.

Заключение лицензионного договора дает возможность владельцу товарного знака не только получить определенный доход и сделать свой знак более известным (за счет расширения границ его использования и увеличения объемов поставок), но и иногда сохранить саму регистрацию товарного знака (в случае угрозы досрочного прекращения правовой охраны из-за непрерывного неиспользования товарного знака в течение 3 лет). [2.54]

Договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) и лицензионный (сублицензионный) договор регистрируются в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Без этой регистрации указанные договоры считаются недействительными. Регистрация названных выше договоров осуществляется на основе специальных  Правил регистрации договоров о передаче исключительного права [1.16]. Образец договора об уступке товарного знака см. в приложении №5.

 Среди существенных положений которые должны содержаться в договорах можно выделить: определение сторон договора;  предмет договора (номер свидетельства на товарный знак, номер международной регистрации и т.п.);  вид передачи права;  объем передаваемых прав по лицензионному договору;  условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия, объем передаваемых прав по лицензионному договору определяется исходя из содержания условий договора. Если все эти положения соответствуют положения закона, то это первая положительная ступень к успешной регистрации договора. [2.57]

 Договор об уступке товарного знака не регистрируется, если в соответствии со статьей 25 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (с изменениями и дополнениями) уступка может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. ( решение об отнесении к этой категории принимаются на основе четко регламентированных  норм содержащихся в правилах)

 Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак (уступке товарного знака), лицензионном договоре на использование товарного знака, зарегистрированных изменениях и дополнениях к лицензионному договору и расторжении лицензионного договора вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

В официальном бюллетене Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам публикуются следующие сведения: дата и номер регистрации договора; определение сторон договора; предмет договора; объем передаваемых прав.

Зарегистрированные в установленном порядке договоры вступают в силу с даты их регистрации.

Анализ лицензионных договоров, зарегистрированных в патентном ведомстве в течение нескольких последних лет, показал следующее. Растет, хотя и сравнительно медленно, число договоров, одной из сторон в которых выступает иностранный участник. Представляется, что это обстоятельство свидетельствует, с одной стороны, о заинтересованности зарубежных фирм в продвижении своих товаров и услуг на российский рынок, с другой, – об их определенной осторожности как в освоении рынка, так и в заключении лицензионных сделок. Наибольшую активность проявляют владельцы товарных знаков из США, Германии, Канады, Великобритании, Финляндии.

Содержание лицензионных договоров показывает, что, как правило, они заключаются в отношении всех товаров и услуг, для которых зарегистрирован товарный знак. В более 80% зарегистрированных договоров указан весь перечень товаров и услуг. По объему передаваемых прав примерно 3/4 договоров являются договорами неисключительной лицензии. А в большинстве исключительных лицензий лицензиату не предоставляется право на сублицензию.

Очень разнятся сроки договоров. Иногда они являются совсем краткосрочными (от трех до девяти месяцев), часто заключаются на один год. Наиболее распространенным является срок действия договора в пять лет. Необходимо отметить, что значительное число договоров, изначально зарегистрированных на короткий срок, впоследствии продлевается, но не более чем на три года.

Весьма характерны для России товары и услуги, в отношении которых заключаются лицензионные договоры. Большую часть (20%) составляют продукты питания, напитки (алкогольные и безалкогольные), табачные изделия; нефтепродукты – 17%; товары электротехнической промышленности, приборостроения – 11%; различного рода услуги – 7%; товары легкой промышленности – 8%.

Можно выделить наиболее активные фирмы-лицензиары: “Росалко”, “Лукойл”, “Красный Октябрь”, “Майский чай”, “Макдоналдс”, “Кока-Кола”, “Пепсико”, “Пицца-Хат”, “Баскин-Робинс”, “Компьютерленд”.

В заключение хотелось бы отметить, что лицензирование товарных знаков в России стремительно растет. В 1999 г. число зарегистрированных договоров возросло по сравнению с 1995 г. в 27 раз. Это обстоятельство позволяет надеяться, что несмотря на экономические, политические, организационные проблемы лицензирование товарных знаков будет развиваться. Вероятно, более широкое распространение получит и лицензирование фирменных наименований, принадлежащих как иностранным, так и российским правообладателям. [2.54]

2.3. Договор коммерческой концессии  как комплекс передачи исключительных прав.

Договор коммерческой концессии - новый для нашего гражданского права. Достаточно широкое распространение этого договора как в зарубежной, так и в отечественной предпринимательской практике привело к необходимости его прямого законодательного закрепления (которое пока отсутствует даже в некоторых развитых правопорядках) [2.29], что привело к закреплению положений о коммерческой концессии в гл.54 ГК РФ.

В литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины "франчайзинг" и "франшиза". Система франчайзинговых отношений для России является новой, хотя перечень наиболее известных компаний, существующих на российском рынке благодаря коммерческой концессии, достаточно внушителен: Мак-доналдс, Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс, Патио-Пицца, T.J.I. Friday's и многие другие*(2). Появляются и российские компании - владельцы товарных знаков - такие как ЗАО "ТД "Перекресток", ЗАО "Седьмой Континент", ЗАО "ДИСКОНТцентр" (сеть магазинов "Дикси"), ЗАО "ПФК БИН", расширяющие свою торговую сеть с использованием франчайзинга. [2.43]

В настоящее время  анализ литературы позволяет сделать вывод о том, что современные цивилисты окончательно не определились к какому виду договора можно отнести договор коммерческой концессии.

Одни авторы утверждают, что  считает, что данный вид договоров тесно связан с лицензионными договорами, уступки, аренды, доверительного управления, другие рассматривают  в качестве комплексного (смешанного договора), третьи признают, договор коммерческой концессии как самостоятельных договор.

В каждой точке зрения без сомнения есть «рациональное зерно», так в самой структуре договоре можно обнаружить элементы и лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), и договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), и договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Вместе с тем такой при более детальном сравнительном анализе отнесение договора коммерческой концессии к какому- то  определенному виду договоров, считаю невозможным, в подтверждении приведу несколько примеров – наиболее наглядным представляется сравнение с представительством, комиссией, уступкой прав, арендой и авторским (лицензионным) договором:

-договор не содержит элементов представительства, комиссии или агентского договора, так как пользователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность

-Уступка прав - обычно означает передачу прав в том же объеме, в котором они существовали у кредитора (ст.384 ГК РФ). Уступка требований на срок действующим законодательством не предусмотрена. Одновременно коммерческая концессия изначально предполагает, что у правообладателя остается некоторый не передаваемый пользователю объем исключительных прав. Права, переданные пользователю, принадлежат ему только до тех пор, пока договор коммерческой концессии действует. По окончании договора эти права прекращаются, возвращая оставшиеся у правообладателя права в прежнее состояние.

-По договору аренды у арендатора возникает право пользования имуществом (абз.1 п.1 ст.607 ГК РФ). Коммерческая же концессия предполагает передачу права пользования исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, которые, как правило, не имеют вещественного характера (примером исключения может служить аренда предприятия)

- Наиболее сложно, пожалуй, провести различие между договором коммерческой концессии и авторским (лицензионным) договором, урегулированным в рамках авторского (патентного) права. Различия же между ними состоят в том, что:

а) передаваемые по договору коммерческой концессии права используются только в процессе предпринимательской деятельности, тогда как авторский и лицензионный договоры подобного ограничения не содержат;

б) договор коммерческой концессии регистрируется в специальном порядке, тогда как авторские договоры вообще не подлежат регистрации, лицензионные же регистрируются патентным ведомством;

в) коммерческая концессия предполагает передачу комплекса исключительных прав, хотя можно передать и какое-то одно право.

Приведенные различия несущественны. Это связано, очевидно, с тем, что в легальном определении договора коммерческой концессии упущен такой важный элемент, как цель - содействие продвижению на рынке определенного рода товара (работы, услуги). Но несмотря на это, считаю возможным сделать вывод: договор коммерческой концессии - самостоятельный вид договора, который занимает свое место в системе договоров российского гражданского права.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами в таком договоре могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Согласно ст.1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен только в письменной форме, несоблюдение формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, то регистрация договора осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Правообладатель обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании данного договора.

Обязанности пользователя по договору коммерческой концессии определены в ст.1032 ГК РФ. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем, он обязан: использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе такого договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем; соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в т.ч. указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и иную полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором; информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. [2.53]

В соответствии со ст.1037 ГК РФ каждая из сторон договора, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в том же порядке, что и сам договор коммерческой концессии. В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор прекращается. Договор коммерческой концессии прекращается и при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст.1029 ГК РФ).

В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, то недействительны и заключенные на основании него договоры коммерческой субконцессии. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. К договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии (гл.54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

С образцом договора коммерческой концессии можно ознакомиться в приложении №6.                           

Итак, франчайзинг - очень перспективная форма организации бизнеса, которая будет иметь все большее значение по мере углубления интеграции России в мировую экономику. Для успешного развития этого института в России необходимо разумное уменьшение административных барьеров, сопровождающих отношения сторон в рамках договора коммерческой концессии. К сожалению, нормы гл.54 ГК зачастую двусмысленны и не дают прямого ответа на вопрос, что следует регистрировать, какие последствия влекут те или иные изменения в правоотношениях сторон, могут ли фактические отношения сторон рассматриваться как договор коммерческой концессии и др. Кроме того, договор коммерческой концессии, часто опосредующий трансграничное перемещение услуг, имеет прямую связь с законодательством об интеллектуальной собственности, антимонопольным законодательством, законодательством о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, законодательством о защите прав потребителей. Поэтому правовое регулирование франчайзинга в России должно осуществляться с учетом соответствующих международных стандартов, что особенно актуально в свете предстоящего вступления РФ во Всемирную торговую организацию (ВТО). [2.43]

Глава 3. Защита исключительных прав на средства индивидуализации

3.1 Защита права на фирменное наименование

Под защитой права на фирменное наименование понимается реали­зация предусмотренных законом мер, с помощью которых фирмообладатель может обеспечить восстановление своих нарушенных прав, пресечь их нарушение и применить к нарушителю иные санкции. Ука­занные меры содержатся в различных актах действующего законода­тельства, в частности в ГК РФ, Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Положении о фирме 1927 г. и др. Анализ имеющихся норм позволяет выделить характерные для рассматриваемой сферы формы, средства и способы защиты нарушенных прав. [1.9], [1.12]

Формой защиты субъективного гражданского права на фирменное наименование обычно называют совокупность организационных ме­роприятий, обеспечивающих применение предусмотренных законом способов защиты. В юридической науке принято различать юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты субъективных прав. Понятием «юрисдикционная» форма защиты охватывается деятель­ность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав. В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, вы­деляются общий и специальный порядки защиты нарушенного права на фирменное наименование. По общему правилу, защита права на фирму осуществляется в судебном порядке. В соответствии с норма­ми действующего процессуального законодательства споры, свя­занные с нарушением права на фирму, относятся к компетенции арбитражных судов. По соглашению сторон их спор может быть передан на разрешение третейского суда.

В качестве средства судебной защиты права на фирму выступает иск, т.е. обращенное к суду требование с отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое тре­бование о прекращении нарушения права и восстановлении сферы потерпевшего, с другой стороны. Судебный, или, как его еще называют, исковый, порядок защиты права на фирму применяется во всех случаях, кроме тех, которые прямо указаны в законе. [2.65 C.594]

Специальным порядком защиты права на фирму, реализуемым в рамках юрисдикционной формы, следует признать его защиту в адми­нистративном порядке. В рассматриваемой области предусмотрены достаточно широкие возможности для его применения. Так, в соответ­ствии со ст. 27 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении моно­полистической деятельности на товарных рынках» фирмообладатель, считающий, что его исключительное право на фирму нарушено согласно, впра­ве обратиться в федеральный антимонопольный орган (территориаль­ный орган) с просьбой о принятии мер по защите его нарушенного права. Средством защиты в данном случае является не иск, а заявление, которое подается в письменном виде с приложением документов, сви­детельствующих о нарушении прав на фирму. [1.9]

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия са­мих потерпевших по защите нарушенных или оспариваемых прав, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за по­мощью к государственным или иным компетентным органам. В каче­стве примера можно указать на возможность потерпевшего сделать: публичное заявление о том, что конкретное юридическое лицо, пользующееся тождественным или сходным фирменным наименование; не имеет к нему никакого отношения. [2.65 C.594]

Под способами защиты права на фирму, реализуемыми, как правило, в юрисдикционной форме, понимаются закрепленные законом ма­териально-правовые меры принудительного характера, посредства которых производится восстановление (признание) нарушенного (оспариваемого) права на фирму и воздействие на правонарушителя. Среди всего спектра материально правовых способов защиты субъективных гражданских прав, предусмотренных ГК РФ, в сфере защиты права на фирму могут быть применены требования о: а) признание права на фирму; б) восстановлении положения, существовавшего до нарушения права на фирму, пересечении действий, нарушающих данное право или создающих угрозу его нарушения; в) признании недействительным акта государственного органа, в частности по регистрации товарного знака, в котором незаконны использовано фирменное наименование или его часть; г) возмещении причиненных убытков.

 Выбор конкретного способа защиты из числа возможных предоставляется самому потерпевшему, однако обычно он предопределен характером совершенного правонарушения.

Основным нарушением права на фирму является использование третьими лицами фирмы, тождественной или сходной до степени cмешения с фирмой того юридического лица, которое обладает на него исключительным правом. При этом в большинстве случаев речь идет о неправомерном использовании специального условного наименования юридического лица, т.е. той части фирменного наименования, которая и предназначена для отличия одних предприятий от других. Решающим критерием, которым должен руководствоваться суд, рассматривающий спор о нарушении права на фирму, является наличие или отсутствие реальной опасности смешения предпринимателей, выступающих в обороте по тождественными или сходными фирменными наименованиями. Фирмовладелец, считающий, что его исключительное право нарушено, должен, во-первых, доказать, что именно он является обладателем права на данную фирму, и, во-вторых, сослаться на конкретные факты, сви­детельствующие об ущемлении его законных интересов ответчиком. [2.65 C.595]

Способом защиты в данном случае будет требование о признании права на фирменное наименование, которое сочетается с требованием о прекращении дальнейшего использования фирмы ответчиком. В от­дельных случаях требование о признании права на фирму может быть заявлено в качестве самостоятельного притязания. Такого рода споры нередко возникают на почве реорганизации юридических лиц путем их разделения или выделения. Необходимо отметить, что вполне допустимо и такое решение суда, которым в праве на пользование прежним фирмен­ным наименованием может быть одновременно отказано и истцу, и от­ветчику, если ни один из них не докажет, что имеет преимущественное право на сохранение спорного фирменного наименования.

Помимо рассмотренного нарушения, право на фирму может быть нарушено путем использования названия предприятия в товарном знаке, зарегистрированном на имя другого лица,  способом защиты прав на фирму в данном случае является требование фирмовладельца о признании недействительной регистрации товарного знака.

Нарушением права на фирму должно, безусловно, считаться и искажение третьими лицами истинного фирменного наименования юридического лица. Такие действия, как неправильное обозначение организационно-правовой формы предприятия, нарушение избранно учредителями и закрепленного ими в фирменном наименовании порядка указания их имен, когда это требуется по закону, искажении специального названия предприятия и т.п., способны нанести значительный вред деловой репутации юридического лица и потому также запрещены законом. Способом защиты является требование о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права на фирму. Это может быть достигнуто путем внесения нарушителем соответствующих исправлений в документы, справочники, рекламны материалы и т.п., путем публикации за счет нарушителя извещения имевшем место нарушении и сообщения публике точного фирменного наименования юридического лица и т.  [2.61]

Если в результате любого из рассмотренных выше нарушений пра­ва на фирменное наименование его обладателю причинены убытки а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода), он имеет право на их возмещение в полном объеме в порядке предусмотренном законодательством.

3.2. Защита прав на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товара

Неправомерное использование товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара (далее НМПТ) или сходного с товарным знаком или НМПТ обозначения, а также иные действия, наносящие или способные нанести ущерб владельцу товарного знака или обладателю свидетельства на пользование НМПТ, влечет за собой гражданскую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

1. Гражданско-правовая ответственность

п. 2 ст. 4 Закона РФ о товарных знаках  предусмотрены виды нарушений исключительного права правообладателя (незаконное использование товарного знака) объединяющим признаком этих видов нарушений является введение то­варного знака или товара, обозначенного этим знаком, в хозяйствен­ный оборот. Если такой цели лицо, использующее товарный знак или товар, маркированный знаком, не преследует, его действия нарушения не образуют (например,  когда хранитель лишь предоставил складские помещения для хранения товара, маркиро­ванного чужим товарным знаком который собирается пус­тить в оборот другое лицо, нарушением прав владельца товарного знака со стороны хранителя не является, и напротив, если хранение про­дукции с товарным знаком, используемым без разрешения его владельца, осуществляется с целью введения такой продукции в хозяйственный оборот (например направления предложений о продаже) оно признается нарушением прав на товарный знак). [3.75]

Лица, не имеющие свидетельства на право пользования НМПТ, вообще не могут использовать указанное обозначение, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара. Не допускается также использование НМПТ  и в тех случаях, когда это наименование дается в переводе или сопровождается такими выраже­ниями, как «род», «тип», «имитация» и тому подобными.

Административно-правовая защита нарушенных или оспаривае­мых прав сводится, во-первых, к возможности подачи возражения против регистрации товарного знака в Палату по патентным спорам; во-вторых, к обращению с заявлением о нарушении правил доб­росовестной конкуренции в федеральный антимонопольный орган (территориальный орган); и, наконец, в-третьих, к подаче жалобы в вышестоящий орган организации-нарушителя, если таковой у послед­ней имеется. Процедуры рассмотрения указанных выше обращений и принятия по ним решений регулируются законодательством.

Общим порядком защиты нарушенных прав на товарный знак и НМПТ является их гражданско-правовая защита, реализуемая в рамках общего, т.е. судебного (иско­вого) порядка. В настоящее время все споры, связанные с нарушением рассматриваемых прав в соответствии с закрепленной действующим законодательством подведомственностью дел, относятся к компетен­ции арбитражных судов, разрешающих все споры, связанные с предпри­нимательской деятельностью.

Способы защиты нарушенных или оспариваемых прав на товар­ный знак или НМПТ в основном совпадают и сводятся к следующему. Прежде всего, владелец товарно­го знака и обладатель права на НМПТ, права которых оспариваются или не признаются третьими ли­цами, вправе потребовать официального признания этих прав. Однако с учетом того, что возникновение самого права на рассматриваемые объекты зависит от их государственной регистрации, для заявления подобных требований нет особой почвы. Споры такого рода возника­ют обычно на базе реорганизации юридических лиц, если в ходе нее нечетко определены права и обязанности вновь возникших юридиче­ских образований. Кроме того, иск о признании права на товарный знак может быть заявлен также лицом, претендующим на предостав­ление охраны его знаку в силу общеизвестности последнего на терри­тории РФ.

Наиболее распространенным способом защиты, вытекающим из нарушения права на товарный знак и НМПТ, является требование о прекращении их дальнейшего незаконного использования. По смыслу закона данное требование мо­жет быть заявлено и в целях предотвращения готовящегося правона­рушения, когда, например, незаконно маркированный чужим товар­ным знаком товар лишь готовится к реализации или ввозу на территорию охраны. Судебная практика свидетельствует о том, что иски о пресечении незаконного использования товарного знака или НМПТ могут быть предъявлены к нескольким ответчикам как самостоятельно, так и в рамках одного дела, но каждый из них отвечает за свои неправомерные действия по введению товара, маркированного товарным знаком, в хозяйственный оборот. Так, часовой завод обратился в арбитражный суд с иском о пресечении нарушения прав на товарный знак к комиссионному мага­зину, выставившему на продажу часы, маркированные товарным зна­ком, принадлежащим заводу, суд удовлетворил требования истца, не учитывая то, что магазин не является производителем, который незаконно маркировал их чужим товарным знаком и указал, что действия магазина (продажа) являются самостоятельным нарушением, и истец может решать сам к кому из нарушителей предъявить иск [3.75]

К указанному способу защиты близко примыкает требование об удалении с товара или его упаковки незаконно используемого товар­ного знака (наименования места происхождения товара) или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо уничтожении изго­товленных изображений товарного знака (НМПТ) или обозначения, сходного с ним до степени смеше­ния

В тех случаях, когда вследствие незаконного использования товар­ного знака или НМПТ у их обла­дателей возникли убытки, последние подлежат возмещению наруши­телями в полном объеме. При этом,  Правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования НМПТ вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или НМПТ, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1 тысячи до 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом. [1.8]

Правом на пользование НМПТ могут одно­временно обладать сразу несколько лиц, все они рассматриваются за­коном в качестве потенциальных потерпевших от незаконного исполь­зования конкретного НМПТ лицом, не имеющим на то соответствующего права. Иными словами,  вред должен быть возмещен нарушителем каждому из обладателей права на наименование места происхождения товара.

При незаконном использовании товарного знака в качестве потерпевшего выступает прежде всего сам владелец товарного знака, который и имеет право на возмещение убытков. Однако в результате правонарушения ущемляются и законные интересы тех лиц, которые пользуются товарными знаками на основании лицензионных договоров. Поскольку они являются ти­тульными пользователями товарных знаков, их следует рассматривать также как потерпевших, имеющих право на возмещение вреда.

В качестве особого способа защиты выделяется опубликование судебного решения в целях восста­новления деловой репутации потерпевшего. Текст, место и время опубликования такого рода сообщения во избежание дальнейших спо­ров должны быть определены самим судом руководствуясь при вынесении решения принципами разумности и достаточности. Так, владелец товарного знака обра­тился в арбитражный суд с иском о защите прав на товарный знак путем его удаления с введенной в хозяйственный оборот продукции и опубликования решения в трех газетах. Суд удовлетворил иск, но постановил опубликовать судебное решение лишь в одном печатном издании, посчитав эту меру достаточной для вос­становления деловой репутации истца. [3.75]

Рассмотренные выше способы защиты в основном применяются во внедоговорной сфере. В тех случаях, когда товарный знак использует­ся на лицензионной основе, защита прав владельца товарного знака осуществляется прежде всего с помощью тех мер, которые предусмот­рены сторонами в лицензионном договоре.

Наконец, следует подчеркнуть, что хотя Закон РФ о товарных зна­ках, в отличие, например, от Закона РФ «Об авторском праве и смеж­ных правах», не упоминает специально о мерах обеспечительного ха­рактера, например, о возможности наложения ареста на изделия, незаконно маркированные чужим товарным знаком и т.д., для их при­менения судом нет никаких препятствий.

2. Установление административной ответственности за незаконное использование товарного знака является новеллой законодательства. Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на должностных лиц - от тридцати до сорока МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара. [1.7]

Таким образом, объектом правонарушения по ст. 14.10 КоАП РФ выступают экономические права и интересы граждан, интересы предпринимателей, экономические интересы государства, предусмотренные Законом "О товарных знаках...". С объективной стороны правонарушение характеризуется активным противоправным действием и выражается в незаконном использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров. С субъективной стороны правонарушение может быть совершено только умышленно: лицо знает и осознает, что использует чужой товарный знак, однако желает этого. Субъект - физическое лицо, должностное лицо, юридическое лицо.

Возбуждать дела об административных правонарушениях по ст. 14.10 КоАП РФ могут как судебные (суды, арбитражные суды) и правоохранительные (МВД, ГТК России) органы, так и в пределах своей компетенции органы государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей. Кроме того, к административной ответственности нарушители прав на товарные знаки могут привлекаться и в рамках законодательства о недобросовестной конкуренции, функции предупреждения и пресечения которой возложены на Министерство по антимонопольной политике (МАП) РФ и его территориальные органы.

По мнению специалистов, введение административной ответственности (ст. 14.10 КоАП РФ) за незаконное использование товарного знака ввиду сложностей разграничения ее от уголовной ответственности (связанных с доказыванием обязательных признаков состава преступления) способно породить ошибки, уже имеющие место в правоприменительной практике по делам о нарушениях авторских прав [2.41]

3. Действующее законодательство рассматривает незаконное исполь­зование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров не только в качестве гражданского правонаруше­ния, но и как уголовно наказуемое деяние (ч. 1 ст. 180 УК РФ). Но для квалификации данного деяния как преступления необходимы такие признаки, как неоднократность или причинение крупного ущерба (крупным признается ущерб в сумме, превышающей 250 тысяч рублей). Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. В качестве возможного наказания предусматриваются штраф, обязательные либо исправительные работы.

Уголовная ответственность так же может последовать и за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или  причинило крупный ущерб (ч. 2 ст. 180 УК РФ).        

Применение уголовной ответственности если судить по числу осужденных не очень популярно на практике, так  по ст.180 УК РФ в 2001г было осуждено 40 человек, в 2002г – 22 человека, в 2003г- 21. [2.33]

И в заключение отметим: анализ судебной практики по гражданским делам о нарушении прав на товарные знаки показал, что наиболее распространенным гражданско-правовым способом защиты товарных знаков и НМПТ является требование о прекращении их дальнейшего незаконного использования, а также требование об удалении с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо уничтожении изготовленных изображений товарного знака (НМПТ) или обозначения, сходного с ним до степени смешения. [2.49]

Заключение.

Новое  поле  брани  для  конкурентных

                                сражений - это не качество  двигателя

                             или кондиционера, а дизайн, гарантия,

                                обслуживание, имидж и финансирование.

                                Интеллект и  неосязаемые  активы.  И,

                                 конечно же, люди.  Люди  делают  вашу

 организацию, ваши продукты или услуги уникальными.

                                  Кьелл Нордстрем и Йонас Риддерстрале

В данной дипломной работе исследованы средства индивидуализации товаров, работ, услуг и их производителей.

Согласно статье 138 ГК РФ объектами интеллектуальной собственности являются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним с точки зрения способов защиты средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ и услуг (при этом выделены особо фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара). За носителями прав на эти объекты признается исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности (гражданина или юридического лица).

В условиях насыщения рынка различными товарами и услугами средства индивидуализации последних становятся неотъемлемым сегментом этого рынка.

Они играют роль невидимого связующего звена между производителем и потребителем, выступают в качестве безмолвного продавца, удачно придуманные, юридически защищенные и хорошо раскрученные - это огромный капитал, который каждый день работает на компанию и формирует долгосрочное предпочтение к ней, поэтому правовая охрана этих объектов интеллектуальной  собственности звучит сегодня особенно актуально.

Фирменное наименование -  имя компании, получившее признание на рынке, имеет существенное значение в конкурентной борьбе за потребителя работ и услуг, выполняемых юридическим лицом, а также для привлечения кредитных ресурсов. На мой взгляд, можно утверждать, что в настоящее время система регулирования правоотношений в области фирменных наименований на практике не работает. Основные ее принципы весьма расплывчаты и продекларированы законодателем в самом общем виде, а специальный закон предусмотренный ГК РФ призванный урегулировать порядок использования и регистрации фирменных наименование до сих пор не принят.

На протяжении нескольких лет в печати, то разгораясь, то утихая, ведется дискуссия, в ходе которой подвергается сомнению целесообразность создания специальной государственной системы регистрации фирменных наименований - необходимость в упорядочении данной сферы действительно существует. Вопрос, однако, в том, как этого достичь, избежав при этом неоправданных затрат, существенного ос­ложнения процедуры регистрации юридических лиц и нарушения международных обязательств, принятых на себя РФ.

 На мой взгляд, очень близко к понятию фирменного наименования примыкает проблема коммерческих обозначений, которая так же освещена в дипломной работе и принятие нормативно-правового акта определяющих их как объект, а так же режим использования - чрезвычайно необходимо.

Следующим объектом рассмотренным в дипломной работе являются: товарный знак и знак обслуживания -  это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. (ст.1 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»).
Товарные знаки отличают товары, а знаки обслуживания – услуги, но режим правовой охраны, предоставляемый и тем и другим, не имеет различий.
В заключении хотелось бы определить основные функции товарных знаков и знаков обслуживания:
1) выделение товара или услуги среди однородных;
2) указание на источник происхождения товара или услуги;
3) указание на определенное их качество;
4) рекламирование данного товара или услуги.
Хочется отметить достаточно своевременное принятие Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», что позволило значительно сократить нарушения в данной сфере и предотвратить их в дальнейшем.  Вместе с тем, как показывает практика, ряд вопросов остался нерешенным. Очевидно, что при принятии в 1992 г. закона Российской Федерации «О товарных знаках.» был допущен просчет – не был урегулирован, например, в переходных положениях, вопрос о принадлежности прав на обозначения, ранее широко использовавшиеся многими производителями для маркировки однородных товаров (очень остро вопрос с такими обозначения стоит в кондитерской промышленности).
Наименование места происхождения товара (НМПТ) так же, как товарный знак, является средством индивидуализации. Оно призвано из массы товаров выделять товары, обладающие особыми свойствами, в правовой охране этого объекта так же существует ряд вопросов которые необходимо урегулировать и как справедливо отмечается в исследованиях ученых, что НМПТ -  еще одно слабое звено правовой охраны объектов интеллектуальной собственности – т.к. ряд положений законодательства об охране интеллектуальной собственности не согласуется с положениями законодательства о стандартизации и сертификации и разработанными на их основе государственными стандартами.

В течение последних нескольких лет гражданско-правовые отношения проникли и в глобальную паутину Интернета. Однако не всегда законодатель поспевает за развитием человеческих отношений, случай с доменными именами из этих.

Миллионы сетевых адресов фактически превращаются в новый объект промышленной собственности, пересекающийся, но не сливающийся с традиционными объектами, прежде всего с товарными знаками.

Осуществляемая в условиях глобального развития электронной торговли, независимая и различающаяся по своим требованиям регистрация сетевых адресов и товарных знаков, которые внешне идентичны или сходны, породила одну из актуальнейших проблем охраны промышленной собственности.

На мой взгляд, даже рассмотренные в заключении примеры доказывают очевидную необходимость принятия совершенно новых законов, более полно обеспечивающих правовую охрану средств индивидуализации.

       Во многом необходимость совершенствования законодательства о средствах индивидуализации объясняется необычайно возросшим к ним за последние годы интересом. Так, по сравнению с 1998 г. подача заявок на регистрацию товарных знаков российскими заявителями возросла на 32 %. Растет и число товарных знаков, которым предоставлена правовая охрана. По сравнению с 1998 г. число товарных знаков, зарегистрированных на имя российских правообладателей, с 7791 увеличилось до 22043, то есть почти в три раза.

Библиография.

1.     Законодательные, нормативные акты, документальные источники

1.1 Конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) (по состоянию на 14 июля 1967 г.) // Ведомости Верховного Совета СССР, N 40, 1968 г

1.2  Мадридское Соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г (с последующими пересмотрами)  //ЭСПС «Гарант»

1.3  Лиссабонское соглашение о защите указаний места происхождения изделий и их международной регистрации от 31 октября 1958 г (пересмотренное в Стокгольме 14 июля 1967г  // ЭСПС «Гарант»

1.4  Конституция  Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // М., «Юридическая литература», №1, 1993г, С.3-62

1.5  Гражданский   кодекс Российской Федерации (части первая, вторая) (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1994. №32. Ст.3301, 1996. №5. Ст.410

1.6  Уголовный кодекс   РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (с изм. и доп)  // СЗ РФ. 1996. №25. Ст.2954

1.7  Кодекс   РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (с изм. и доп)  // Российская газета. 31.12.2001г., №256. Ст.2868

1.8  Закон   РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"  //Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. №42. Ст.2322

1.9  Закон    РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"   // СЗ РФ2002, N 12, Ст. 1093; N 41, Ст. 3969

1.10         ФЗ   от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности"  // СЗ РФ. 2003, N 27, Ст. 2700; N 52, Ст. 5033

1.11         ФЗ   от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"// СЗ РФ. 2001. N 33. Ст.3431

1.12        Положение   о фирме (утв. постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г.) (в ред. от 17 августа 1927 г.) в части, не противоречащей Гражданскому кодексу Российской Федерации  //Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1927. N 40. ст. 394, 395

1.13        Закон г.Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве» утратил силу  // ЭСПС «Гарант»

1.14        Приказ   Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания"  // Российская газета. 2003. №63, №82

1.15        Приказ  Роспатента от 5 марта 2004 г. N 31 "О Порядке ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации"  // Российская газета. 2004. №59

1.16        Приказ  Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 "О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права товарный знак, знак обслуживания " // Российская газета. 2003. №106

1.17         Приказ  МНС РФ от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-09/730 "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)" //Российская газета. 2003. №15

1.18        Приказ  Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак" // Российская газета. 2003. №63

1.19        Приказ  Роспатента от 1 июня 2001 г. N 74 "Об утверждении Рекомендаций по проведению опроса потребителей по вопросу общеизвестности товарного знака в Российской Федерации" // «Патенты и лицензии», №7, 2001

1.20        Приказ  Роспатента от 17 марта 2000 г. N 38 "Об утверждении Правил признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации" // Российская газета. 2000. №109

1.21        Приказ  Роспатента от 19 августа 1999 г. N 141 "Об утверждении Рекомендаций по соотношению правовой охраны промышленных образцов с правовой охраной товарных знаков" // Текст приказа официально опубликован не был // СПС «Гарант»

1.22        Приказ Роспатента от 15 июня 1993 г. N 32 «Временный  порядок рассмотрения и отправки в Международное бюро ВОИС заявок на международную регистрацию товарных знаков по процедуре Мадридского соглашения о международной регистрации знаков, утвержденный» // ЭСПС «Гарант»

1.23        Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 1 ноября 2004 г. N 72 «Положение об официальных изданиях Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» //  "Патенты и лицензии», N 2, 2005 г.

1.24        Приказ  Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 24 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, М., «Юридическая литература», N 22, 2003, С. 3-26

1.25        Приказ  Роспатента от 5 марта 2004 г N32 "О Порядке ведения Государственного реестра наименований мест происхождения товаров Российской Федерации" // Российская газета. 2003. №63

1.26        Приказ  Роспатента от 3 марта 2003 г. N 29 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара при ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.2003. N 21

2.     Литература.

2.27 Афанасьева Ю.А.  «Нарушение прав интеллектуальной собственности в Интернете» // "Гражданин и право", N 4, апрель 2002 г.

2.28 Бобков С.А.  «Коммерческое обозначение как объект исключительных прав» // "Журнал российского права", N 1, январь 2004 г. С.136-144

2.29 Большой  юридический словарь // Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.: Инфра-М, 1998. С.346.

2.30 Бузанов В.Ю.  «Правовой режим коммерческих обозначений»// "Законодательство", N 8, август 2002 г.

2.31 Бузанов В.Ю.  «Генезис фирмы в российском праве (исторический очерк)» //"Журнал российского права", N 6, июнь 2002 г. С.149-159

2.32 Войниканис Е.А., Якушев М.В.  Информация. Собственность. Интернет: Традиция и новеллы в современном праве. - "Волтерс Клувер", 2004 г

2.33 Галахова А.В.  «Уголовный закон в практике мирового судьи: Научно-практическое пособие»//М. - Норма, 2005 г. //СПС «Гарант»

2.34 Герцева Е.Н  «Проблемы квалификации недобросовестного использования доменных имен в Интернете»//"Законодательство", N 11, ноябрь 2000 г.

2.35 Горленко  С.А., Еременко В.И. «Комментарий  к Закону Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"  - М.: Фонд "Правовая культура", 2003 г.

2.36 Горленко С.А.  «Наименованиям мест происхождения товаров – надежную охрану»//«Патенты и лицензии» N12, 2001, С.19

2.37 Горленко С.А.  «Товарный знак и наименование места происхождения товаров: Сходство и различия»//«Патенты и лицензии» N 12, 2003 //публикация предоставлена в электронном виде редакцией журнала «Патенты и лицензии»

2.38 Горленко С.А., Корчагин А.Д.  «Товарный знак: основания для отказа в регистрации» // «Патенты и лицензии», №8, 2002

2.39 Гражданское   право России. Обязательственное право: Курс лекций (под ред. О.Н. Садикова). - "Юристъ", 2004 г

2.40 Гражданское право.  Том I, II. Полутом 1,2 (под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова) - М.: Волтерс Клувер, 2004

2.41 Гусева Т.А., Ищенко Т.В.   «Ответственность за незаконное использование чужого товарного знака: проблемы и противоречия действующего законодательства» // "Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения", N 5-6, сентябрь-декабрь 2004 г. // СПС «Гарант»

2.42 Данилина Е.А. «Проблемы регистрации звуковых товарных знаков»// материал предоставлен лично автором

2.43 Данилов М.В.  «Договор коммерческой концессии» //"Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения", N 3, май-июнь 2003 г. //СПС «Гарант»

2.44 Ершова Е.А.  «Правовые проблемы продажи бизнеса в странах общего права»// "Законодательство", N 3, март 2002 г. // СПС «Гарант»

2.45 Зверева Е.  «Законодательная охрана товарных знаков»//"Право и экономика", N 1, январь 2005 г. С.29-31

2.46 Зыкова И.В.  «Правовое регулирование образования коммерческих организаций»\ "Адвокат", N 11, ноябрь 2004 г.

2.47 Какурникова А.Н. 67 «Брэнд, торговая марка или товарный знак?» // http://www.propatent.ru

2.48 Калятин В.О.  «Регистрация в качестве товарного знака формы или упаковки товара // «Патенты и лицензии» N  4, 2004 //публикация предоставлена в электронном виде редакцией журнала «Патенты и лицензии»

2.49 Козлов А.А.  «Гражданско – правовые и административно-правовые меры противодействия нарушениям прав на товарные знаки в России»// «Интеллектуальная  собственность», №8, 2002

2.50 Комментарий  к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) (под ред. О.Н.Садикова) - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра - М, 1998 г.

2.51 Котлер Ф.  «Маркетинг менеджмент», Изд. Питер, СПб, 2003. Стр. 417

2.52 Обзор  публикаций по проблеме товарного знака "Дядя Федор"// «Московский комсомолец», 05.07.2002г.

2.53 Оглоблина О.М., Тихомиров М.Ю.  Образцы договоров (по гражданскому законодательству Российской Федерации). - 2003 г. // СПС «Гарант»

2.54 Орлова  В.,  Добрынин О., Радченко Н. «Вопросы распоряжения исключительным правом на товарный знак. Передача исключительного права на товарный знак (уступка товарного знака) Предоставление лицензии на использование товарного знака. Регистрация товарного знака» // «Интеллектуальная собственность» N 9-10, 2004

2.55 Орлова В., Радченко Н.  «Правовая охрана товарных знаков и знаков обслуживания в РФ: основные понятия и  законодательные положения, источники права. // «Интеллектуальная собственность» N 9-10, 2004 //публикация предоставлена в электронном виде редакцией журнала «Интеллектуальная собственность»

2.56 Орлова В.В.  «Правовая охрана фирменных наименований»// журнал «Патенты и лицензии»N12, 2001, С.14-16 // публикация предоставлена в электронном виде редакцией журнала «Патенты и лицензии»

2.57 Орлова В.В.  «Лицензирование товарных знаков и фирменных наименований» // «Патенты и лицензии»  N 8, 2000, С.33

2.58 Орлова В.В.  «Обновленное российское законодательство о товарных знаках»// «Патенты и лицензии» N 4, 2004 //публикация предоставлена в электронном виде редакцией журнала «Патенты и лицензии»

2.59 Орлова Е.В.   Налоги на корпоративный стиль. // "НалогИнформ", 2004 г // СПС «Гарант»

2.60 Проблемы   интеллектуальной собственности в гражданском кодексе Том1 -Материалы международной научно-теоретической конференции// (с) Кафедра ЮНЕСКО по авторскому праву и другим отраслям права интеллектуальной собственности – М., 1999 г. //http://www.propatent.ru

2.61 Прозоровская Е.В.   Спор о фирменном наименовании как его избежать? // «Патенты и лицензии» 1996. N  7. С. 20-21.

2.62 Рекомендации   по отдельным вопросам экспертизы заявленных обозначений \ «Патенты  и лицензии». 2001. №8

2.63 Рыкова И.   Коммерческая концессия - франчайзинг? // Оборудование, рынок, предложение, цены (приложение к журналу "Эксперт"). 2001. N 2. С.37.

2.64 Саввина А.А.  «Проблема защиты интеллектуальной собственности в сети Интернет» // «Адвокат», N6, июнь 2004г. С.57

2.65 Сергеев  «Право интеллектуальной собственности в  РФ» //  М.: ПБОЮЛ  Гриженко К.М.,2000г С.571-652

2.66 Сергеев В.  «Вопросы разграничения понятий при решении споров об использовании имени в средствах индивидуализации»//"Право и экономика", N 11, ноябрь 2004 г. С.43-47

2.67 Серго А.Г.   «О путях разрешения конфликтов, связанных с доменными именами»// "Право и экономика", N 10, октябрь 2003 г. С.28-35

2.68 Старженецкий В. 64 «Защита коммерческих обозначений в арбитражных суда РФ» // «Право интеллектуальной собственности и информационное право:проблемы правоприменения» т.6 : // М., Кафедра ЮНЕСКО по авторскому праву и другим отраслям права интеллектуальной собственности, 2003 \http://www.propatent.ru

2.69 Статья  «Интеллектуальная деятельность в экономическом обороте// «Бизнес-адвокат» N 2 , 2005 // www.bestlawyers.ru

2.70 Табашников В.Н.  «Предприятие как объект гражданских прав»// "Законодательство", 1998, N 9 // СПС «Гарант»

2.71 Трахтенгерц Л. А   «Нормативное регулирование понятие «фирменное наименование» // «Право и экономика» N10, 1999 // СПС «Консультант-плюс»

2.72 Фридман В.  «Франчайзинг: характер сложный, неярко выраженный»// газета "ЭЖ-ЮРИСТ", N 32, август 2004 г. С.2

2.73 Шириков А.   «Ограничьте доступ - Захват доменных имен» // "эж-ЮРИСТ", N 32, август 2003 г.С.12

3.     Судебная практика.

3.74 Письмо  Высшего Арбитражного суда РФ от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике"// «Вестник Высшего Арбитражного суда РФ» №1, 1992г

3.75 Постановление  Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 марта 2002 г. N 4193/01 . Извлечение // «Вестник Высшего Арбитражного суда РФ» №6 2002г.

3.76 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. N 19 "Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак" // «Вестник Высшего Арбитражного суда РФ» №10, 1997г.

Т

Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования ФИЛИАЛ Дальневосточного государственного технического университета (ДВПИ им. В.В. Куйбышева) в г.Петропавловске-Камчатском _

 

• 14:21 05 Июля 2016
  Российско-китайский медуниверситет откроет магистерскую программу по TCM
• 01:21 05 Июля 2016
  На форуме МГУ Россия и Китай обсудят научно-образовательное сотрудничество
• 11:00 04 Июля 2016
  Реморенко: "ЕГЭ-туризм" в России сходит на нет
• 10:52 04 Июля 2016
  Летняя российско-австрийская школа откроется в Москве
• 15:31 01 Июля 2016
  В СПбГУ могут воссоздать географический факультет

Заказать уникальную работу